導(dǎo)語：如何才能寫好一篇行政法律法規(guī)，這就需要搜集整理更多的資料和文獻(xiàn)，歡迎閱讀由公文云整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

(一)水資源區(qū)域規(guī)劃及管理基本情況：

1、我縣水能理論蘊(yùn)藏量為376.94萬kw，可開發(fā)311.77萬kw，其中中小河流水能理論蘊(yùn)藏量112.94萬kw，可開發(fā)利用67.77萬kw，現(xiàn)已開發(fā)利用12.082萬kw，正在開發(fā)52．2萬kw。2003年以來，我縣先后與江海投資公司、滇能香格里拉分公司、麗江永同發(fā)能源投資公司等10家企業(yè)簽定了28條河流的開發(fā)協(xié)議，擬建設(shè)22座電站，總裝機(jī)容量51.05萬千瓦，計(jì)劃總投資30.63億元。截止年6月底，我縣水電站完工項(xiàng)目8個(gè)，總裝機(jī)容量12.24萬千瓦，開工項(xiàng)目4個(gè)，總裝機(jī)容量13.2萬千瓦，計(jì)劃近期開工項(xiàng)目2個(gè)，其余項(xiàng)目在積極開展項(xiàng)目前期工作，累計(jì)完成投資11.724億元，其中年1-6月完成投資4816萬元，完成發(fā)電量12092萬度，其中：引進(jìn)外資電站完成發(fā)電量10553萬度。

2、2001年我局編制了水資源綜合區(qū)域規(guī)劃及水資源功能規(guī)劃，但均沒有實(shí)施?？h內(nèi)沒有水資源中長期規(guī)劃、水量分配方案和調(diào)度計(jì)劃以及制定總量控制與定額管理制度。對(duì)水資源實(shí)行計(jì)量收費(fèi)，沒有實(shí)施超額累進(jìn)加價(jià)制度和實(shí)施節(jié)水措施。

3、取水許可證申請(qǐng)與辦理情況：我縣辦理發(fā)電取水許可證14戶、辦理申請(qǐng)發(fā)電取水許可證4戶、辦理飲用水3戶、礦廠4戶。年度應(yīng)征收水資源費(fèi)的發(fā)電企業(yè)13家，因?yàn)槭茈娋W(wǎng)的影響，發(fā)出的電量不能外送，加之網(wǎng)價(jià)公司對(duì)各個(gè)發(fā)電企業(yè)發(fā)出的電量做18%的扣減，各個(gè)發(fā)電企業(yè)拒交這18%發(fā)電量的水資源費(fèi)，年度發(fā)電量30180萬度，應(yīng)收120.72萬元，其中扣減電量5432.4萬度、21.729萬元，應(yīng)收98.9904萬元，實(shí)收61.9002萬元，申請(qǐng)緩交37.004萬元，緩繳部份目前已到帳。年上半年發(fā)電量12092萬度，應(yīng)收水資源費(fèi)48.368萬元，申請(qǐng)緩繳15.4114萬元，上半年實(shí)收32.9566萬元。

(二)根據(jù)《取水許可與水資源征收管理?xiàng)l例》、《省取水許規(guī)定》、《省水資源費(fèi)征收管理暫行辦法》執(zhí)法檢查的主要內(nèi)容：

1、各級(jí)水行政主管部門依法實(shí)施取水許可制定的情況：

(1)我縣各級(jí)水行政部門實(shí)施的取水許可的主體、依據(jù)、權(quán)限、內(nèi)容、程序合法；

(2)沒有存在越權(quán)發(fā)放或應(yīng)發(fā)而未發(fā)取水許可證的情況。

2、依法實(shí)施水資源有償使用制度的情況：

(1)按照相關(guān)法律法規(guī)開展了水資源費(fèi)征收工作；

(2)水資源費(fèi)的征繳程序規(guī)范；

(3)水資源費(fèi)的征收標(biāo)準(zhǔn)、范圍符合規(guī)定；

(4)不存在隨意減免、不足額征收或越權(quán)征收的情況；

(5)對(duì)拖欠水資源費(fèi)的用戶、能主動(dòng)采取積極措施依法催收水資源費(fèi)；

(6)準(zhǔn)確了解地稅部門代征情況。

3、檢查、了解水資源費(fèi)的使用管理情況：

(1)我縣水行政主管部門能按相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定用途使用部份水資源費(fèi)；

（三）規(guī)范性文件檢查的主要內(nèi)容

使我縣正在編寫地方性法規(guī)《傈僳族自治縣水資源管理?xiàng)l例》，現(xiàn)已進(jìn)入聽證程序，有望年內(nèi)實(shí)施。

（四）存在的困難

1、執(zhí)法隊(duì)伍裝備差；

2、執(zhí)法人員多數(shù)為事業(yè)人員及工人；

3、水政執(zhí)法隊(duì)伍專業(yè)培訓(xùn)少；

篇2

行政責(zé)任是指因違反行政法律或因行政法律規(guī)定的事由而應(yīng)承擔(dān)的不利后果。根據(jù)《政府采購法》和《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定，對(duì)政府采購中一些違反政府采購規(guī)定但尚不構(gòu)成犯罪的行為應(yīng)承擔(dān)行政責(zé)任。在政府采購專項(xiàng)檢查中涉及最多的就是違反政府采購規(guī)定，但尚不構(gòu)成犯罪的違法行為。

政府采購當(dāng)事人的違法行為及承擔(dān)的行政責(zé)任

政府采購當(dāng)事人是指在政府采購活動(dòng)中享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的各類主體，包括采購人、供應(yīng)商、采購機(jī)構(gòu)等。

導(dǎo)致政府采購當(dāng)事人行政責(zé)任產(chǎn)生的行為

按照《政府采購法》和《招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)行政責(zé)任的主要有以下一些尚不構(gòu)成犯罪的違法行為：

單位或個(gè)人對(duì)必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目不進(jìn)行招標(biāo)，或者將必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目化整為零，或者以其他人和方式規(guī)避招標(biāo)的。

招標(biāo)機(jī)構(gòu)泄露應(yīng)當(dāng)保密的與招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)有關(guān)的情況和資料，或者與招標(biāo)人、投標(biāo)人串通損害國家利益、社會(huì)公共利益或者他人合法利益的。

招標(biāo)人以不合理的條件限制、排斥、歧視潛在投標(biāo)人或者強(qiáng)制要求投標(biāo)人組成聯(lián)合體投標(biāo)、限制投標(biāo)人之間的競(jìng)爭(zhēng)的。

依法必須進(jìn)行招標(biāo)項(xiàng)目的招標(biāo)人向他人透露已獲取招標(biāo)文件的潛在投標(biāo)人的名稱、數(shù)量或者可能影響公平競(jìng)爭(zhēng)的有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)的其他情況或者泄露標(biāo)底的。

投標(biāo)人互相串通投標(biāo)或者投標(biāo)人以向招標(biāo)人或者采購機(jī)構(gòu)、評(píng)標(biāo)委員會(huì)成員行賄的手段謀取中標(biāo)的。

投標(biāo)人以他人名義投標(biāo)或者其他方式弄虛作假、騙取中標(biāo)的。

依法必須招標(biāo)的項(xiàng)目，招標(biāo)人違法與投標(biāo)人就投標(biāo)價(jià)格、投標(biāo)方案等實(shí)質(zhì)性內(nèi)容進(jìn)行談判的。

評(píng)標(biāo)委員會(huì)成員接受投標(biāo)人的財(cái)物或者其他好處的，從而透露對(duì)招標(biāo)文件的評(píng)審和比較、中標(biāo)候選人的推薦以及與評(píng)標(biāo)有關(guān)的其他情況的。

招標(biāo)人在評(píng)標(biāo)委員會(huì)依法推薦的中標(biāo)人以外確定中標(biāo)人的。

中標(biāo)人將中標(biāo)項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓他人的，或者將中標(biāo)項(xiàng)目肢解后分別轉(zhuǎn)讓給他人的，或者違法將中標(biāo)項(xiàng)目的部分主體、關(guān)鍵性工作分包給他人的。

招標(biāo)人與中標(biāo)人不按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立合同，或者招標(biāo)人、中標(biāo)人訂立背離合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的協(xié)議的。

中標(biāo)人不按照與招標(biāo)人訂立的合同履行義務(wù)的。

任何單位和個(gè)人違法限制或者排斥本地區(qū)、本系統(tǒng)以外法人或者其他組織參加投標(biāo)的，或者為招標(biāo)人指定招標(biāo)機(jī)構(gòu)的。

當(dāng)采用公開招標(biāo)方式而擅自采用其他方式采購的。

擅自提高采購標(biāo)準(zhǔn)的。

委托不具備政府采購業(yè)務(wù)資格的機(jī)構(gòu)辦理采購事務(wù)的。

以不合理的條件對(duì)供應(yīng)商實(shí)行差別待遇或者歧視待遇的。

在招標(biāo)采購過程中與投標(biāo)人進(jìn)行協(xié)商談判的。

中標(biāo)、成交通知書發(fā)出后，不與中標(biāo)、成交供應(yīng)商簽定采購合同的。

拒絕有關(guān)部門依法實(shí)施監(jiān)督檢查的。

集中采購機(jī)構(gòu)在政府采購監(jiān)督管理部門考核中，虛報(bào)業(yè)績、隱瞞真實(shí)情況的。

政府采購當(dāng)事人承擔(dān)行政責(zé)任的方式

根據(jù)《政府采購法》和有關(guān)法律規(guī)定，政府采購當(dāng)事人承擔(dān)行政責(zé)任的方式，主要有行政處罰責(zé)任和非行政處罰責(zé)任。

行政處罰責(zé)任。在政府采購活動(dòng)中，行政處罰的種類主要有警告、罰款、沒收違法所得、停止按預(yù)算向其支付資金、列入不良行為記錄名單、吊銷營業(yè)執(zhí)照、取消相關(guān)業(yè)務(wù)資格和資格、通報(bào)批評(píng)等。

非行政處罰責(zé)任。非行政處罰責(zé)任是一種補(bǔ)救性責(zé)任。政府采購監(jiān)督管理部門通過強(qiáng)制性措施等職權(quán)手段，要求政府采購當(dāng)事人對(duì)違法狀態(tài)消除或繼續(xù)履行法定義務(wù)。根據(jù)《政府采購法》及有關(guān)法律規(guī)定，其主要方式有責(zé)令改正或限期改正、責(zé)令停止違法行為、責(zé)令返還權(quán)益或恢復(fù)原狀、賠償損失、承認(rèn)錯(cuò)誤等。

行政主體的違法行為及承擔(dān)的行政責(zé)任

行政主體是指依法享有國家權(quán)力，能以自己的名義實(shí)施行政管理，并能獨(dú)立承擔(dān)由此產(chǎn)生的相應(yīng)法律后果的組織。主要包括行政機(jī)關(guān)和法律法規(guī)授權(quán)的組織。政府采購行政管理機(jī)關(guān)主要有財(cái)政部門、監(jiān)察機(jī)關(guān)、審計(jì)機(jī)關(guān)。同時(shí)，各行政主體的工作人員除工勤人員以外，都是《政府采購法》承擔(dān)行政責(zé)任的公務(wù)員?！墩少彿ā返谄呤l規(guī)定，國家機(jī)關(guān)工作人員在政府采購民事活動(dòng)中因民事違法給國家造成損失的，除承擔(dān)民事責(zé)任外，也承擔(dān)一定的行政責(zé)任。法律法規(guī)授權(quán)的組織是指依據(jù)法律、法規(guī)授權(quán)而行使特定行政職能的非國家機(jī)關(guān)組織?！墩少彿ā返谑鶙l規(guī)定，設(shè)區(qū)的市、自治州以上人民政府根據(jù)本級(jí)政府采購項(xiàng)目組織集中采購的需要設(shè)立集中采購機(jī)構(gòu)。集中采購機(jī)構(gòu)是非營利事業(yè)法人。

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的行為

政府采購采購監(jiān)督管理部門對(duì)集中采購機(jī)構(gòu)的業(yè)績考核，有虛假陳述、隱瞞真實(shí)情況的，或者不作定期考核和公布考核結(jié)果的。

任何單位和個(gè)人阻撓和限制供應(yīng)商進(jìn)入本地區(qū)或本行業(yè)政府采購市場(chǎng)的。

政府采購監(jiān)督管理部門對(duì)供應(yīng)商的投訴逾期未作處理的。

對(duì)招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)依法負(fù)有行政監(jiān)督職責(zé)的國家機(jī)關(guān)工作人員、或，尚不構(gòu)成犯罪的。

級(jí)人民政府財(cái)政部門是負(fù)責(zé)政府采購的監(jiān)督管理部門，依法履行對(duì)政府采購活動(dòng)的監(jiān)督職責(zé)。監(jiān)督不力將承擔(dān)相應(yīng)的行政法律責(zé)任。監(jiān)察機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對(duì)參與政府采購活動(dòng)的國家機(jī)關(guān)、國家公務(wù)員及其他人員實(shí)施監(jiān)察，監(jiān)察不力將依據(jù)《行政監(jiān)察法》承擔(dān)行政責(zé)任。審計(jì)機(jī)關(guān)應(yīng)對(duì)政府采購進(jìn)行審計(jì)監(jiān)督，審計(jì)不力將依據(jù)《審計(jì)法》承擔(dān)責(zé)任。

行政責(zé)任的承擔(dān)方式

1、行政主體承擔(dān)行政責(zé)任的方式

根據(jù)《政府采購法》和《國家賠償法》等有關(guān)法律規(guī)定，行政主體承擔(dān)行政責(zé)任的方式有行政賠償責(zé)任和非賠償責(zé)任兩種。

（1）行政賠償責(zé)任

根據(jù)《國家賠償法》第二十五條規(guī)定，行政賠償以支付賠償金為主要方式，能夠返還財(cái)產(chǎn)或者恢復(fù)原狀的，予以返還財(cái)產(chǎn)或者恢復(fù)原狀。如某供應(yīng)商并沒有違反《政府采購法》第七十七條規(guī)定及其他法律規(guī)定，政府采購監(jiān)督管理部門錯(cuò)誤地認(rèn)為該供應(yīng)商違反了第七十七條的規(guī)定，按照《政府采購法》第七十七條對(duì)其進(jìn)行了罰款和由工商行政管理機(jī)關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照；后經(jīng)行政復(fù)議或行政訴訟確認(rèn)，政府采購監(jiān)督管理部門屬行政違法；根據(jù)《國家賠償法》規(guī)定，應(yīng)返還罰款，并賠償?shù)蹁N營業(yè)執(zhí)照（停產(chǎn)停業(yè)）期間必要的經(jīng)常性費(fèi)用開支。

（2）非賠償性責(zé)任

主要方式有撤消違法行政行為、履行職責(zé)、糾正或變更不當(dāng)行政行為，賠禮道歉、恢復(fù)名譽(yù)、消除影響等。如政府采購監(jiān)督管理部門對(duì)集中采購機(jī)構(gòu)業(yè)績的考核，有虛假陳述、隱瞞真實(shí)情況的，或者不作定期考核和公布考核結(jié)果的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)糾正。

2、作人員承擔(dān)行政責(zé)任的方式

根據(jù)《政府采購法》和《國家公務(wù)員暫行條例》等規(guī)定，公務(wù)員應(yīng)承擔(dān)實(shí)施某些違法行政管理的行政責(zé)任。承擔(dān)責(zé)任的主要方式有行政處分責(zé)任和非行政處分責(zé)任兩種。

篇3

關(guān)鍵詞：稅務(wù)行政裁量權(quán) 失范 法律規(guī)制 問題

1.引言

行政裁量是指行政權(quán)擁有者于法定的范圍內(nèi)在作為與不作為、如何作為的選擇中所運(yùn)用的裁量與衡度。稅務(wù)行政裁量權(quán)是一把雙刃劍，職權(quán)濫用會(huì)侵害納稅人的合法權(quán)益，造成稅收行政權(quán)利的腐敗和異化，引起納稅人的不滿。因此，規(guī)范稅收行政裁量權(quán)是社會(huì)發(fā)展的需要，是解決現(xiàn)實(shí)問題的根本途徑。稅務(wù)行政裁量權(quán)對(duì)行政法律體系的建設(shè)具有核心影響力，不僅稅務(wù)機(jī)關(guān)承擔(dān)著組織國家稅收的重要職責(zé)，而且規(guī)范稅務(wù)行政裁量權(quán)也關(guān)系到國家稅款征收權(quán)和納稅人切身權(quán)利的實(shí)現(xiàn)。[1]因此，探討稅務(wù)行政裁量權(quán)失范的原因，并運(yùn)用法律這一有效手段對(duì)其加以規(guī)制，對(duì)于稅收?qǐng)?zhí)法實(shí)踐的發(fā)展具有重要的現(xiàn)實(shí)指導(dǎo)意義。

2.稅務(wù)行政裁量權(quán)的基本特征

稅務(wù)行政裁量權(quán)是指國家稅務(wù)機(jī)關(guān)依據(jù)法人、公民或其他組織的申請(qǐng)，通過依法審核，允許其行使稅務(wù)活動(dòng)的選擇、斟酌和決定權(quán)；稅務(wù)行政強(qiáng)制裁量權(quán)是指國家行政機(jī)關(guān)為了保證稅務(wù)征收，對(duì)納稅人等采取強(qiáng)制手段的權(quán)利；稅務(wù)行政處罰裁量權(quán)是指國家稅務(wù)機(jī)關(guān)對(duì)違反行政法規(guī)的納稅人進(jìn)行懲罰的權(quán)利；稅務(wù)行政征收裁量權(quán)是指國家稅務(wù)機(jī)關(guān)根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，征集并收繳納稅人應(yīng)納稅款的權(quán)利。根據(jù)該定義可知其具有以下特征：

其一，具有法定性、原則性。稅務(wù)行政裁量權(quán)是在法律規(guī)定范圍與條件下對(duì)已有規(guī)范進(jìn)行合理細(xì)化的斟酌、選擇、決定權(quán)。它必須符合行政法的一般原則——依法行政、越權(quán)無效、比例原則和正當(dāng)程序；基本原則——行政法治、行政公正、行政公開和行政效率原則。

其二，存在于稅務(wù)行政法律關(guān)系中。稅務(wù)行政法律關(guān)系乃稅務(wù)行政主體與稅務(wù)行政相對(duì)人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，它是稅務(wù)行政裁量權(quán)的生存空間，無稅務(wù)行政法律關(guān)系則無稅務(wù)行政裁量權(quán)。

其三，主體是稅務(wù)行政主體。這體現(xiàn)了該權(quán)力的公共行政性。稅務(wù)行政主體是指依法享有國家征稅權(quán)，能夠以自己的名義進(jìn)行稅務(wù)行政管理活動(dòng)，并獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任的稅務(wù)行政組織，包括各級(jí)稅務(wù)局、稅務(wù)分局、稅務(wù)所、省以下稅務(wù)局的稽查局。

其四，具有自主性和非確定性。該裁量權(quán)不僅具有合理化的自由限度，還具備自主行使的特性，不受上級(jí)稅務(wù)機(jī)關(guān)及本級(jí)政府機(jī)關(guān)的指令壓迫而被動(dòng)行使；稅務(wù)行政裁量權(quán)并不是每個(gè)稅務(wù)行政行為所必須運(yùn)用的。稅務(wù)行政主體實(shí)施羈束行政行為時(shí)，法律規(guī)范對(duì)其行使范圍、條件、標(biāo)準(zhǔn)、形式、程序等做了較詳細(xì)、具體、明確規(guī)定，所以無需裁量。

其五，對(duì)象是稅務(wù)行政相對(duì)人。稅務(wù)行政相對(duì)人是指在稅務(wù)行政法律關(guān)系中與稅務(wù)行政主體管理相對(duì)應(yīng)的另一方當(dāng)事人，包括具有雙重身份的國家機(jī)關(guān)（比如負(fù)有扣繳所得稅義務(wù)而未扣繳的國家機(jī)關(guān)）、社會(huì)組織（包括企事業(yè)單位和社會(huì)團(tuán)體）、自然人和外國組織。

3.稅務(wù)行政裁量權(quán)失范現(xiàn)象及其原因

3.1稅務(wù)執(zhí)法人員不執(zhí)法

不少稅務(wù)執(zhí)法人員不依照法律法規(guī)所賦予的稅務(wù)行政裁量權(quán)，只顧謀求私利，利用稅務(wù)行政裁量權(quán)的彈性空間，，使得稅收?qǐng)?zhí)法行為違背了所適用的法律法規(guī)的宗旨。另外，執(zhí)法人員履行職責(zé)不到位。根據(jù)行政管理的效率原則，行政主體應(yīng)及時(shí)行使權(quán)力，履行法定義務(wù)和職責(zé)但是在實(shí)踐中，出于某種不純動(dòng)機(jī)或者其他因素影響，行政主體故意刁難，拖延時(shí)間或者辦事推諉拖拉，雖然在法定期限內(nèi)最終履行了法定職責(zé)，但是這種行為也是對(duì)行政裁量權(quán)的濫用。[2]

3.2裁量權(quán)空間過大

我國稅務(wù)行政處罰行政裁量權(quán)空間過大。引“對(duì)納稅人、扣繳義務(wù)人編造虛假計(jì)稅依據(jù)”來講，稅務(wù)機(jī)關(guān)在依法要求在截止期的修改的時(shí)候，也應(yīng)該處以五萬元以下的罰款，其處罰上下限就有五萬元的裁量范圍。行政裁量空間的過大，讓稅務(wù)機(jī)關(guān)在實(shí)施權(quán)力時(shí)取舍余地偏大。

3.3人情關(guān)系稅復(fù)雜

“人情稅”、“關(guān)系稅”。有的稅務(wù)機(jī)關(guān)與納稅人建立了長期穩(wěn)定的納稅關(guān)系，當(dāng)稅源廣、外部環(huán)境優(yōu)良、納稅人又期待給予更多優(yōu)惠政策之時(shí)，稅務(wù)行政主體為了集體利益或者私人利益，利用執(zhí)行稅法的寬嚴(yán)來調(diào)節(jié)、控制稅收的數(shù)額。這類手法操作的“人情稅”、“關(guān)系稅”從法律形式上來說并未失范，但是實(shí)質(zhì)上則造成應(yīng)然稅款的流失，形成應(yīng)征未征或者少征的情況。

4.稅務(wù)行政裁量權(quán)的法律規(guī)制

4.1加強(qiáng)制度建設(shè)，保證行政裁量權(quán)的合理性

為確保稅務(wù)執(zhí)法人員依法合理使用自由裁量權(quán)，必須加強(qiáng)并完善相關(guān)制度建設(shè)。一方面要完善告知制度。執(zhí)法人員必須依法履行告知義務(wù)，并將做出裁量決定的理由、依據(jù)、事實(shí)告知當(dāng)事人；另一方面要完善陳述申辯及聽證制度。稅務(wù)執(zhí)法人員應(yīng)積極聽取行政管理相對(duì)人的意見，并適當(dāng)采納行政管理相對(duì)人提出的有法律依據(jù)的事實(shí)、理由、證據(jù)，同時(shí)完善并規(guī)范聽證相關(guān)程序；第三方面要建立重大執(zhí)法事項(xiàng)合議制度。行政裁量權(quán)的行使過程中涉及重大裁量事項(xiàng)的，稅務(wù)執(zhí)法人員應(yīng)進(jìn)行合議，共同商討決定，明確決策方式、工作職責(zé)等內(nèi)容。[3]

4.2核定稅務(wù)裁量基準(zhǔn)

裁量基準(zhǔn)是對(duì)行政機(jī)關(guān)根據(jù)執(zhí)法實(shí)際為規(guī)范行政裁量權(quán)的行使而制定的具體標(biāo)準(zhǔn)，是對(duì)行政裁量權(quán)按照一定標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行細(xì)化、量化的重要參考指標(biāo)。規(guī)范稅務(wù)行政裁量權(quán)失范的工作要充分借鑒在行政處罰領(lǐng)域裁量的制定與適用經(jīng)驗(yàn)，擴(kuò)大裁量基準(zhǔn)這一方法的應(yīng)用面，分步驟地制定稅務(wù)行政許可實(shí)施、稅務(wù)行政強(qiáng)制實(shí)施、稅務(wù)行政征收實(shí)施的裁量基準(zhǔn)。

4.3對(duì)稅務(wù)裁量管理權(quán)進(jìn)行規(guī)范

稅務(wù)行政裁量權(quán)的濫用會(huì)導(dǎo)致違法行為，這就帶來了對(duì)稅務(wù)裁量管理權(quán)進(jìn)行規(guī)范的必要性。一方面，要增強(qiáng)稅務(wù)機(jī)關(guān)內(nèi)部的制約監(jiān)督機(jī)制，大力推行執(zhí)法各項(xiàng)責(zé)任制，實(shí)行稅收?qǐng)?zhí)法檢測(cè)和執(zhí)法責(zé)任追究制度；另一方面，要增強(qiáng)納稅人對(duì)執(zhí)法活動(dòng)的管理監(jiān)督控制，通過輿論監(jiān)督，不斷糾正對(duì)稅務(wù)執(zhí)法人員的不恰當(dāng)處罰行為，并且確保稅務(wù)執(zhí)法人員能依法行使稅務(wù)行政裁量權(quán)，真正做到為人民服務(wù)。

注釋：

[1]李靖，高崴.強(qiáng)化行政自由裁量權(quán)的制度性約束——基于行政問責(zé)制[N].吉首大學(xué)學(xué)報(bào)（社會(huì)科學(xué)版），2011（01）.

[2]周丹丹，梁芷銘.淺談行政裁量失范及其表現(xiàn)形態(tài)[N].欽州學(xué)院學(xué)報(bào).2010（03）.

[3]姜明安.論行政裁量權(quán)及其法律規(guī)制[J].湖南社會(huì)科學(xué).2009（05）.

參考文獻(xiàn)：

[1]李靖，高崴.強(qiáng)化行政自由裁量權(quán)的制度性約束——基于行政問責(zé)制[N].吉首大學(xué)學(xué)報(bào)（社會(huì)科學(xué)版），2011（01）.

篇4

關(guān)鍵詞：行政法律；行政法學(xué)；研究

【中圖分類號(hào)】 D912【文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼】 A【文章編號(hào)】 1671-1297（2012）11-0335-01

法學(xué)是一門規(guī)范那性質(zhì)的獨(dú)立科學(xué)，法學(xué)中自治和自主的根基本體的研究方法主要通過行政法律責(zé)任的三種路徑實(shí)現(xiàn)的，分別是責(zé)任關(guān)系、強(qiáng)制和責(zé)任方式以及規(guī)責(zé)。在我國很多學(xué)者將行政法律責(zé)任歸納為行政主體因行政違法或者行政不合理，違反其法定職責(zé)和義務(wù)而應(yīng)依法承擔(dān)的否定性的法律后果。

一解釋行政法律的兩種基本途徑

1.從責(zé)任關(guān)系角度解釋行政法律責(zé)任。

我國很多學(xué)者認(rèn)為，行政行為的撤銷和變更是行政主體的責(zé)任形式，從法的形式意義上說，行政行為要件的缺陷會(huì)導(dǎo)致行政行為的撤銷、無效和變更，這對(duì)行政法律行為所創(chuàng)設(shè)的權(quán)利義務(wù)關(guān)系而言是不成功的表現(xiàn)，由于行政行為的主要內(nèi)容在還未被證實(shí)時(shí)，不會(huì)對(duì)相對(duì)人的權(quán)利構(gòu)成侵害，從而不會(huì)形成一種救濟(jì)的關(guān)系。例如，若行政機(jī)關(guān)對(duì)相對(duì)人進(jìn)行處罰，在尚未處罰時(shí)，行政主體與相對(duì)人之間就是通過一個(gè)行政處罰而確立的一種權(quán)利與義務(wù)的關(guān)系，如果因其他因素導(dǎo)致處罰被取消，那么這一行政主體所創(chuàng)設(shè)的權(quán)利義務(wù)關(guān)系是失敗的。行政行為的撤銷、無效和變更其實(shí)就是對(duì)行政主體運(yùn)行法律的一種矯正，他們本身不能作為一種責(zé)任的形式存在。

2.從強(qiáng)制和責(zé)任方式的角度解釋行政法律責(zé)任。

行政法律責(zé)任從本質(zhì)上說就是行政法上的救濟(jì)關(guān)系，但是，這種邏輯不能作為責(zé)任規(guī)范的全部內(nèi)容，社會(huì)事實(shí)因素作為責(zé)任規(guī)范中的重要內(nèi)容，應(yīng)該成為解讀行政法律責(zé)任的重要途徑。一般來說，行政法上的救濟(jì)權(quán)關(guān)系與民法上的救濟(jì)關(guān)系相一致，都可以通過多種形式和方法實(shí)現(xiàn)。在法教義學(xué)中，要想在國家公權(quán)力的強(qiáng)制作用下使行政救濟(jì)法律關(guān)系成為行政法律責(zé)任關(guān)系，就必須進(jìn)入公力救濟(jì)之中，這也在一定程度上涉及到對(duì)行政法律責(zé)任制度的社會(huì)事實(shí)因素的解釋。行政法律制度中的社會(huì)事實(shí)因素主要體現(xiàn)在兩個(gè)方面，一方面是國家采用的公權(quán)力的強(qiáng)制作用，這種強(qiáng)制作用并不是人們所想的簡單的強(qiáng)制執(zhí)行，它主要是通過對(duì)各種場(chǎng)合的影響和支配，達(dá)到一種意識(shí)上的強(qiáng)制效果。公權(quán)力的強(qiáng)制作用作為社會(huì)生活中的實(shí)力裝置，它主要是通過對(duì)人的心理造成一種壓力，來影響人的行為執(zhí)行。另一方面則是責(zé)任方式，這種責(zé)任方式的存在主要是以公權(quán)力作為一種強(qiáng)制前提，明確責(zé)任人會(huì)以怎樣的方式來實(shí)現(xiàn)責(zé)任的負(fù)擔(dān)，這也是法律責(zé)任度中最直接的事實(shí)表象。

二對(duì)于行政法研究范式和方法的探索

我國部分學(xué)者認(rèn)為，公法研究范式是由四種基本元素構(gòu)成的，這四種基本元素分別是，假設(shè)由答案的公法學(xué)難題、對(duì)學(xué)術(shù)持有相同觀點(diǎn)的公法學(xué)人、被普遍認(rèn)同的理論框架、被大多數(shù)人模仿的代表性范例。在法學(xué)研究中由于遭受全新公法學(xué)的難題而形成的公法研究范式，這個(gè)過程受到代表人物全力倡導(dǎo)與其他學(xué)者積極響應(yīng)，在確立的過程中，往往是以權(quán)威教科書的問世作為確立標(biāo)志；為了取得公法實(shí)踐成效，公法研究范式必須不斷變遷，其方式可以是多種的，例如，可以采用自我修正的溫和方式，也可以采用徹底性的變革和轉(zhuǎn)換。

我國還有部分學(xué)者提出，應(yīng)該將行政主體理論進(jìn)行重新塑造，不能將以往的不合理的行政主體理論運(yùn)用在其中，在必要的時(shí)候應(yīng)該采用全新的概念，特別應(yīng)當(dāng)采用公法人概念。在法人的理論上，則應(yīng)該對(duì)法人的一般定義進(jìn)行有效修改，并且尚未實(shí)施的民法典中以更加準(zhǔn)確的方式對(duì)公法人問題進(jìn)行合理規(guī)定。我國法人和行政主體地位不應(yīng)該屬于國家的相關(guān)機(jī)關(guān)，應(yīng)明確規(guī)定國家才是法人和行政主體。經(jīng)過對(duì)事業(yè)單位的源流以及其在實(shí)際運(yùn)營時(shí)某些狀況的考察，指出事業(yè)單位的法人化一直都是個(gè)誤會(huì)，這其中并沒有對(duì)企業(yè)單位的法人化進(jìn)行明確的規(guī)定，公立機(jī)構(gòu)的組織和治理應(yīng)該遵循公權(quán)力運(yùn)行的機(jī)制，而不是遵循民法。因此，事業(yè)單位在進(jìn)行改革時(shí)應(yīng)該區(qū)別對(duì)待，分不同類別進(jìn)行治理。

我國還有部分學(xué)者在行政法學(xué)研究方法和手段上進(jìn)行了實(shí)踐，對(duì)行政執(zhí)法的整個(gè)過程和所取得的效果都進(jìn)行了定量研究，并以此提出了有關(guān)命題。有的學(xué)者采用博弈論和法律經(jīng)濟(jì)學(xué)中的其他相關(guān)理論，對(duì)燃放煙花炮竹和對(duì)其使用的禁止燃放命令的正確與否都進(jìn)行了全面分析，甚至有學(xué)者將燃放煙花炮竹禁止命令背后的社會(huì)因素進(jìn)行了全面分析，從而得到法律與社會(huì)規(guī)范之間的相互作用和替代關(guān)系，并根據(jù)相關(guān)案例對(duì)其關(guān)系進(jìn)行了全面、準(zhǔn)確的闡釋。有的學(xué)者對(duì)行政法學(xué)研究方法和手段變革進(jìn)行例如實(shí)踐性的運(yùn)用，這些學(xué)者主要是以通過分析民營經(jīng)濟(jì)與政府規(guī)制改革的形式、背景和目的的有效分析，再結(jié)合政府規(guī)制電動(dòng)車行業(yè)的形式選擇所實(shí)行的公共政策學(xué)的有效分析，充分解釋了現(xiàn)代行政法承載權(quán)利救濟(jì)與公共福祉兩大制度之間的關(guān)系，并明確指出行政法學(xué)應(yīng)當(dāng)從傳統(tǒng)的關(guān)注法律和程序轉(zhuǎn)向既關(guān)注司法審查又關(guān)注行政過程，重點(diǎn)是要關(guān)注實(shí)體政策的形成。

參考文獻(xiàn)

[1]宋功德：《公法研究范式的構(gòu)造、確立及其變遷》，載《國家行政學(xué)院學(xué)報(bào)》2008年第4期

篇5

社會(huì)形勢(shì)錯(cuò)綜復(fù)雜，結(jié)合城管發(fā)展及當(dāng)前形勢(shì)，年初市城管執(zhí)法局制定了全市城管的發(fā)展方向即：“堅(jiān)持內(nèi)涵發(fā)展、構(gòu)建和諧城管”。對(duì)城管執(zhí)法提出了嚴(yán)格的要求，并牢固樹立“管理就是服務(wù)、管理就要服務(wù)、管理必須服務(wù)”的理念，其目的就是要我們城管隊(duì)員依法行政，做到使人民滿意、領(lǐng)導(dǎo)滿意。但是城管在實(shí)際的執(zhí)法工作中，為了達(dá)到工作的質(zhì)量和效率，執(zhí)法缺乏相關(guān)的法律、法規(guī)支持，使隊(duì)員空有熱心和干勁而無相應(yīng)的法律法規(guī)作保證，使城管執(zhí)法成了無源之水、無本之木。從而造成為了達(dá)到階段性的整治效果城管沖在整治最前沿，甚至執(zhí)法超越執(zhí)法權(quán)限，使城管執(zhí)法形象在社會(huì)上造成很壞影響?，F(xiàn)就城管在日常執(zhí)法中經(jīng)常出問題的幾個(gè)地方列舉出來與大家進(jìn)行探討。

一、 抓小廣告張貼人員及掏“窩點(diǎn)”超越權(quán)限

眾所周知“城市牛皮癬”指得是什么，那就是遭到全社會(huì)深惡痛絕的街頭小廣告，他的泛濫可以用災(zāi)來形容。城管在此項(xiàng)工作中的權(quán)限是查處和處罰，對(duì)張貼人員的人身限制權(quán)是不具備的。但是在全市普遍存在著城管抓小廣告張貼人員，并且將人帶離現(xiàn)場(chǎng)到分隊(duì)處理的現(xiàn)象。另外城管在得到小廣告來源的“窩點(diǎn)”信息后，立即對(duì)小廣告“窩點(diǎn)”大多是抄家式的清理；大家都知道進(jìn)入私人領(lǐng)地進(jìn)行檢查或搜查時(shí)要有搜查證的，即使有民警跟隨沒有搜查證也是不成的，這是嚴(yán)重侵犯人權(quán)的行為。我們的城管已經(jīng)在此方面栽過跟頭，但引起的重視程度不夠，干工作出發(fā)點(diǎn)是好的，但千萬不能超越執(zhí)法權(quán)限。

解決辦法：首先要加強(qiáng)法律法規(guī)的意識(shí)，使城管全體人員懂得國家、政府給我們授予了何種權(quán)利，我們工作的權(quán)限和范圍是什么，熟練掌握政府賦予的法律法規(guī)，在法律法規(guī)授予的范圍內(nèi)努力工作，才能使我們的工作有章可循；其次利用政府賦予的對(duì)小廣告的停機(jī)權(quán)加緊對(duì)張貼小廣告違規(guī)行為的取證和信息錄入工作，要做到取證快、錄入快、停機(jī)快使新張貼的小廣告不能發(fā)揮作用，對(duì)被確認(rèn)違規(guī)停機(jī)的電話號(hào)碼要做到事實(shí)清楚、處罰堅(jiān)決；再次要加強(qiáng)對(duì)產(chǎn)權(quán)單位對(duì)自己產(chǎn)權(quán)設(shè)施維護(hù)的管理力度，對(duì)多次警告不見成效的產(chǎn)權(quán)單位堅(jiān)決處理，同時(shí)協(xié)調(diào)各方力量加強(qiáng)對(duì)小廣告的清刷；另外在小廣告張貼比較嚴(yán)重的地區(qū)嘗試性的設(shè)立較為明顯的公共廣告欄，從而可以有效的緩解隨意張貼的行為，因?yàn)樵诒惶幚淼脑S多人中也有人提出過建議，即是否政府樹一些公共廣告欄，原因是如果他們?cè)谡?guī)媒體打廣告成本很高難于承受，還有他們用工的對(duì)象基本要求素質(zhì)不高，所以這些人買報(bào)紙找工作的不多，媒體廣告效果不好，故迫于無奈明知違規(guī)也要打廣告目的為了生存。我們應(yīng)該考慮在堵的同時(shí)作一些輸?shù)墓ぷ鳌?/p>

二、 違法建設(shè)調(diào)查過程存在程序倒置問題

隨著社會(huì)的進(jìn)步、經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，社會(huì)諸多矛盾的存在催生了大量的違法建設(shè)。城管執(zhí)法部門作為城市管理隊(duì)伍中的其中一支執(zhí)法隊(duì)伍，他所肩負(fù)著規(guī)劃局劃轉(zhuǎn)的部分違法建設(shè)的調(diào)查拆除任務(wù)?，F(xiàn)在城管只要有舉報(bào)是違法建設(shè)的都要進(jìn)行調(diào)查，通過調(diào)查后將一大堆先期調(diào)查的材料交與規(guī)劃部門進(jìn)行審核，審核后根據(jù)情況再出具違法建設(shè)認(rèn)定書；如果上報(bào)的在建項(xiàng)目有手續(xù)，那城管前期所作的大量的工作等于白費(fèi)。城管所要調(diào)查的是違法建設(shè)，前提是違法建設(shè)，能夠認(rèn)定一個(gè)項(xiàng)目是不是違法建設(shè)的權(quán)力只有規(guī)劃部門，而且城管在調(diào)查建設(shè)項(xiàng)目時(shí)，建設(shè)項(xiàng)目方往往提供的一些相關(guān)材料它的真實(shí)性、技術(shù)性、可靠性都需規(guī)劃部門來認(rèn)定，無形中給城管工作增加了大量的工作影響了工作效率，同時(shí)增加了城管的對(duì)立面；另外當(dāng)前城管在調(diào)查違法建設(shè)時(shí)還存在著大量不配合調(diào)查的，面對(duì)不配合調(diào)查的行為作為城管部門真是束手無策，面對(duì)舉報(bào)人的一次次緊追不舍的舉報(bào)，城管部門只身奮斗有時(shí)為量在建項(xiàng)目的面積，城管隊(duì)員不顧個(gè)人安危爬到復(fù)式樓的頂層坡頂上進(jìn)行測(cè)量，隊(duì)員隨時(shí)都有掉下來的可能，如果踩壞樓頂防水還要擔(dān)當(dāng)修補(bǔ)責(zé)任，面對(duì)相對(duì)人的不配合、我們測(cè)量技術(shù)的落后隊(duì)員不得已而為之。誰來保護(hù)可愛城管隊(duì)員的人身安全，為了完成調(diào)查任務(wù)采用違規(guī)的測(cè)量方法。

解決方法：我認(rèn)為，當(dāng)出現(xiàn)新建項(xiàng)目時(shí)首先應(yīng)反映到規(guī)劃局，規(guī)劃局應(yīng)及時(shí)對(duì)新建項(xiàng)目做出鑒定說明。因?yàn)榉ㄒ?guī)規(guī)定凡是新建、改建、擴(kuò)建必須到規(guī)劃部門申請(qǐng)相關(guān)手續(xù)，規(guī)劃局在接到舉報(bào)后可以很快查找檔案作出認(rèn)定，規(guī)劃局出具認(rèn)定書后按職責(zé)分工屬于城管查處范圍的應(yīng)將認(rèn)定書和移送單一并移交到城管處理，這時(shí)城管再做各種調(diào)查時(shí)也就出師有名了，同時(shí)又有部門之間的相互監(jiān)督更可提高工作效率。其次當(dāng)出現(xiàn)特殊的測(cè)量問題時(shí)，是否請(qǐng)專業(yè)的測(cè)量隊(duì)伍或配備專業(yè)的測(cè)量工具來減少隊(duì)員的工作風(fēng)險(xiǎn)。

另外在出現(xiàn)相對(duì)人拒不配合的情況下，作為立法機(jī)關(guān)應(yīng)考慮如何保護(hù)法規(guī)的嚴(yán)肅性?，F(xiàn)行法律、法規(guī)確實(shí)限定了對(duì)違法行為的很詳細(xì)的處理規(guī)定，但是對(duì)拒不配合調(diào)查工作者沒有強(qiáng)制保證措施。所以建議有關(guān)部門在法規(guī)的制訂中要加入細(xì)則，對(duì)拒不配合調(diào)查者應(yīng)采取必要的措施。要保證法律、法規(guī)的嚴(yán)肅性就必須有相應(yīng)的法規(guī)條款作保證。

三、 對(duì)黑車、黑摩的、黑人力三輪的界定

黑車、黑摩的、黑人力三輪統(tǒng)稱為“三黑”，現(xiàn)在大凡舉報(bào)“三黑”問題的基本都是停靠在路邊或某一地方的“涉黑”車輛 ，很少存在著正發(fā)生的違法事實(shí)，那末城管在進(jìn)行管理過程中，在沒有任何違法經(jīng)營的狀態(tài)下對(duì)任意停靠車輛的行為不能進(jìn)行查扣處理。因?yàn)槌枪芩鶊?zhí)行的法規(guī)是對(duì)無照經(jīng)營行為進(jìn)行處罰，前提是有無照經(jīng)營的行為而不是靠感覺。但是城管前些階段一直是靠的感覺，只要有舉報(bào)或看到路邊有?？磕Φ暮腿肆θ喚涂郏静豢紤]違法事實(shí)的存在與否，違背了執(zhí)法部門遵循的以事實(shí)為依據(jù)、依法律為準(zhǔn)繩的執(zhí)法原則；那么在上述不存在違法經(jīng)營事實(shí)的基礎(chǔ)上究竟歸誰管理呢，按交通法規(guī)來講，這些車都要上路行駛，所以其行為的執(zhí)法權(quán)在交管部門。

解決方法：首先教育自己的隊(duì)員要明確自己的權(quán)限，端正執(zhí)法態(tài)度，執(zhí)法要重事實(shí)，要使隊(duì)員明白目前存在的問題不是我們不管而是已超越了執(zhí)法的權(quán)限；其次：要將實(shí)際存在的問題及時(shí)向有關(guān)部門反映，從而達(dá)到真正解決群眾對(duì)存在問題的舉報(bào)方向；再次：為達(dá)到對(duì)上述問題的整治的力度可以采取各部門聯(lián)合執(zhí)法，牽頭單位應(yīng)是交管部門，只有限制了黑車的上路權(quán)及堵住黑車的來源才能達(dá)到最好的治理效果。有管理職責(zé)管理的單位不管或不積極管理，而讓超越執(zhí)法權(quán)限的部門管理勢(shì)必會(huì)出問題，同時(shí)還嚴(yán)重?fù)p害了政府形象。

四、 現(xiàn)場(chǎng)執(zhí)法文書制作的繁瑣制約了執(zhí)法的效率

由于目前社會(huì)矛盾的復(fù)雜多變，城管現(xiàn)場(chǎng)執(zhí)法存在著多種不利因素，經(jīng)常是城管執(zhí)法遭遇大量群眾圍觀。所以為保護(hù)現(xiàn)場(chǎng)秩序一部分隊(duì)員要維持秩序，另一部分人要制作繁瑣的執(zhí)法手續(xù)；在此過程中極易引發(fā)很多不可預(yù)知的情況，因?yàn)楫?dāng)現(xiàn)場(chǎng)圍觀的人多時(shí)不乏唯恐天下不亂者從中挑起事端，使執(zhí)法陷于被動(dòng)局面。大興城管遇相對(duì)人暴力抗法時(shí)，正是在制作現(xiàn)場(chǎng)文書時(shí)發(fā)生的；如果要能簡化手續(xù)縮短現(xiàn)場(chǎng)執(zhí)法的時(shí)間，使我們的隊(duì)員迅速撤離執(zhí)法現(xiàn)場(chǎng)，就有可能少發(fā)生甚至不發(fā)生相對(duì)人暴力抗法事件，因?yàn)楝F(xiàn)場(chǎng)執(zhí)法時(shí)間越短執(zhí)法現(xiàn)場(chǎng)環(huán)境越利于執(zhí)法同時(shí)外部干擾也就越少。

解決方法：作為城管執(zhí)法經(jīng)常是進(jìn)入大街小巷進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)執(zhí)法，作為現(xiàn)場(chǎng)必不可少的是執(zhí)法文書，建議有關(guān)部門應(yīng)考慮簡化文書中的填寫項(xiàng)。大家都知道街頭執(zhí)法的交警，他們?cè)诓樘庍`章時(shí)現(xiàn)場(chǎng)執(zhí)法文書只是添上姓名在進(jìn)行一些必要的勾畫短短幾秒鐘就解決了；而城管執(zhí)法文書書寫最快者也需要近十分鐘，這種繁瑣的執(zhí)法手續(xù)與現(xiàn)在城管現(xiàn)場(chǎng)執(zhí)法環(huán)境很不相適應(yīng)，希望能得到改進(jìn)。

五、 越俎代庖、超越執(zhí)法權(quán)限

作為行政執(zhí)法部門必須牢固樹立依法管理和依法行政，作為一支執(zhí)法隊(duì)伍如果不能按照職責(zé)的劃分權(quán)限和政府授予的權(quán)利開展工作，而是經(jīng)常存在超越執(zhí)法權(quán)限或?yàn)閳?zhí)行行政命令本應(yīng)是多部門的事情，特別是在職責(zé)劃分上應(yīng)該是其他部門為主的情況下，城管卻沖在了最前沿越俎代庖，或是在無法律、法規(guī)支持的情況下采取了強(qiáng)制手段，工作雖然干了但是違法了，這就是人們常說的知法犯法或執(zhí)法犯法。城管已經(jīng)走過了八年多的坎坷之路，回首面對(duì)出現(xiàn)的問題應(yīng)該進(jìn)行反思。

篇6

【關(guān)鍵詞】網(wǎng)絡(luò)市場(chǎng)；不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)；法律規(guī)制

伴隨科學(xué)技術(shù)的進(jìn)步和發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)逐漸成為了經(jīng)濟(jì)發(fā)展的助推器，以網(wǎng)絡(luò)為基礎(chǔ)的交易方式也逐漸走入了人們的生活，但是傳統(tǒng)交易市場(chǎng)中存在的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為也出現(xiàn)在了網(wǎng)絡(luò)交易市場(chǎng)中，而且由于網(wǎng)絡(luò)市場(chǎng)的特殊性質(zhì)，這些不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為呈現(xiàn)出更多元化的表現(xiàn)形式和復(fù)雜的特征。為了凈化網(wǎng)絡(luò)市場(chǎng)環(huán)境，保障網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者的合法權(quán)益，我們必須健全與網(wǎng)絡(luò)市場(chǎng)相關(guān)的法律規(guī)制，充分借鑒西方發(fā)達(dá)國家的管理經(jīng)驗(yàn)，促進(jìn)網(wǎng)絡(luò)市場(chǎng)的健康發(fā)展。

一、網(wǎng)絡(luò)市場(chǎng)不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的表現(xiàn)形式

1.搶注域名行為

域名是互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代信息技術(shù)發(fā)展的產(chǎn)物，其與計(jì)算機(jī)的互聯(lián)網(wǎng)協(xié)議地址相對(duì)應(yīng)，可用于確認(rèn)及定位計(jì)算機(jī)在互聯(lián)網(wǎng)中的位置。近年來，網(wǎng)絡(luò)市場(chǎng)快速崛起，域名的商業(yè)價(jià)值逐漸得到了人們的認(rèn)可，網(wǎng)絡(luò)市場(chǎng)的經(jīng)營者為了搶占市場(chǎng)先機(jī)，都會(huì)為自己的公司建立網(wǎng)站，并將其作為交易的重要平臺(tái)，而建立網(wǎng)站的一個(gè)重要環(huán)節(jié)就是申請(qǐng)注冊(cè)域名，由此對(duì)網(wǎng)站地址進(jìn)行標(biāo)識(shí)，這相當(dāng)于經(jīng)營者在網(wǎng)絡(luò)上的名片。目前，域名注冊(cè)遵循的原則是“先到先得”，引致某些網(wǎng)絡(luò)市場(chǎng)的不法競(jìng)爭(zhēng)者會(huì)搶注域名，導(dǎo)致很多知名商標(biāo)被搶先占用，進(jìn)而造成一系列矛盾和糾紛，使經(jīng)營者無法順利開展相應(yīng)的網(wǎng)絡(luò)交易業(yè)務(wù)。據(jù)相關(guān)機(jī)構(gòu)的調(diào)查數(shù)據(jù)表明，僅2010年，因搶注gTLD和ccTLD而引發(fā)的案件糾紛就多達(dá)2329起，較上一年增長8%。進(jìn)行域名搶注的不法競(jìng)爭(zhēng)者的動(dòng)機(jī)主要有三種：一是為了搶占對(duì)手注冊(cè)機(jī)會(huì)；二是為了盜用對(duì)方品牌聲譽(yù)；三是為了高價(jià)兜售域名以獲得暴利，這都導(dǎo)致權(quán)利人無法再將其商標(biāo)注冊(cè)域名，對(duì)正常開展互聯(lián)網(wǎng)交易活動(dòng)造成了不同程度上的阻礙。

2.虛假廣告宣傳

網(wǎng)絡(luò)在人們生活中發(fā)揮著越來越重要的作用，很多企業(yè)都把互聯(lián)網(wǎng)廣告看作一種重要的宣傳載體，在展開互聯(lián)網(wǎng)市場(chǎng)交易的同時(shí)通過互聯(lián)網(wǎng)宣傳自己的產(chǎn)品和服務(wù)，使企業(yè)網(wǎng)站成為企業(yè)面向社會(huì)的窗口和門面。然而，少數(shù)企業(yè)也會(huì)通過網(wǎng)站進(jìn)行虛假宣傳活動(dòng)，以夸大、欺騙等形式提高競(jìng)爭(zhēng)能力，擾亂正常的網(wǎng)絡(luò)市場(chǎng)秩序。例如，2010年在江蘇省張家港市發(fā)生的一起搶注事件：某化工廠在阿里巴巴網(wǎng)站上宣稱自己是正規(guī)的化工產(chǎn)品生產(chǎn)企業(yè)，然而，通過查詢當(dāng)?shù)毓ど滩块T的注冊(cè)信息，發(fā)現(xiàn)該企業(yè)僅具有購銷資格，根本不像網(wǎng)站上宣稱的那樣具有化工產(chǎn)品生產(chǎn)能力，由于其宣傳內(nèi)容和現(xiàn)實(shí)情況并不相符，已經(jīng)構(gòu)成了虛假宣傳的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。后來經(jīng)過詳細(xì)調(diào)查，證實(shí)該企業(yè)僅是一家小型貿(mào)易公司，既無化工產(chǎn)品生產(chǎn)資格，也無相應(yīng)的研發(fā)能力，其年銷售額也很低。該公司在網(wǎng)站上進(jìn)行虛假廣告宣傳的行為不僅侵犯了行業(yè)上其他公司的合法權(quán)益，還給很多銷售者造成了誤導(dǎo)，構(gòu)成了不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。另外，在網(wǎng)絡(luò)交易市場(chǎng)中還存在其他形式的虛假廣告，例如將廣告隱藏在產(chǎn)品宣傳的關(guān)鍵詞中，在廣告中插入與其無關(guān)卻在當(dāng)下十分熱門的詞語，以誤導(dǎo)消費(fèi)者，獲得更高的點(diǎn)擊率，這種行為同樣具有欺騙性，屬于不正當(dāng)?shù)膹V告宣傳行為。

3.侵犯商業(yè)秘密

對(duì)于任何企業(yè)而言，商業(yè)秘密都是一筆寶貴的財(cái)富，是權(quán)利人獲取經(jīng)濟(jì)利益的重要保障。但正因?yàn)樯虡I(yè)秘密的重要性，某些不法分子會(huì)利用利誘、盜取和收買等手段獲取商業(yè)秘密，以期在競(jìng)爭(zhēng)中獲得優(yōu)勢(shì)地位。例如，有些企業(yè)對(duì)網(wǎng)頁中的服務(wù)鏈接或Email管理器地址加以篡改，借此盜取競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的商業(yè)秘密；也有少數(shù)企業(yè)利用自身的網(wǎng)站管理優(yōu)勢(shì)，非法采集或透漏企業(yè)的商業(yè)數(shù)據(jù)?？偠灾?，雖然當(dāng)前網(wǎng)絡(luò)信息環(huán)境較為安全，但是仍存在一些不法分子利用科技成果非法獲取他人信息的現(xiàn)象。

4.其他

網(wǎng)絡(luò)交易市場(chǎng)還存在混淆與假冒的現(xiàn)象，指某些企業(yè)在經(jīng)營活動(dòng)中對(duì)消費(fèi)者進(jìn)行誤導(dǎo)，混淆不同企業(yè)的商品和服務(wù)。此外，商業(yè)誹謗現(xiàn)象在網(wǎng)絡(luò)交易市場(chǎng)中也層出不窮，指某些經(jīng)營者為了排擠競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手而用不法手段詆毀、污蔑對(duì)方的行為。

二、網(wǎng)絡(luò)市場(chǎng)不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的法律規(guī)制現(xiàn)狀

1.對(duì)不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為缺乏清晰界定

隨著互聯(lián)網(wǎng)應(yīng)用的日益廣泛，一個(gè)虛擬而龐大的網(wǎng)絡(luò)世界逐漸成型，然而，由于立法步伐沒有及時(shí)跟上，使得很多網(wǎng)絡(luò)交易市場(chǎng)中的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為都鉆了空子，沒有相應(yīng)的具體法律法規(guī)的約束。20年前，在我國市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展初期，為了保障社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展頒布出臺(tái)了《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》，但該部法律中僅僅列舉了11種不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能涵蓋當(dāng)今社會(huì)別是隨著信息技術(shù)的發(fā)展網(wǎng)絡(luò)中出現(xiàn)的各種不法行為，這導(dǎo)致很多新出現(xiàn)的、尚未被列入處罰條例的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為反復(fù)出現(xiàn)。

2.規(guī)制措施有待完善

規(guī)制措施不完善的問題主要體現(xiàn)在域名糾紛和網(wǎng)絡(luò)鏈接丟失等現(xiàn)象中。域名是一種高價(jià)值的企業(yè)標(biāo)識(shí)，無論是域名搶注還是域名仿冒，都會(huì)給權(quán)利人造成很大的損失。根據(jù)我國的現(xiàn)行法律，如果參與案件的商標(biāo)不是馳名商標(biāo)，即使被他人搶注成域名，搶注行為人的行為并不一定會(huì)被認(rèn)定為侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)。在網(wǎng)絡(luò)鏈接方面，網(wǎng)絡(luò)鏈接分為正當(dāng)和非正當(dāng)兩種，如果網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者利用不正當(dāng)鏈接提高自己網(wǎng)頁的點(diǎn)擊率或使用他人勞動(dòng)成果，對(duì)被鏈接方構(gòu)成利益威脅的行為，在目前的法律規(guī)定中，還沒有明確的判定標(biāo)準(zhǔn)。

3.證據(jù)采納原則缺失

由于網(wǎng)絡(luò)市場(chǎng)中不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的特殊性，其證據(jù)在現(xiàn)實(shí)空間中往往存在不足之處，但是隨著網(wǎng)絡(luò)與電子市場(chǎng)中法律糾紛問題的不斷出現(xiàn)，我國立法、司法及執(zhí)法機(jī)關(guān)必須要學(xué)會(huì)提取和利用電子證據(jù)，在計(jì)算機(jī)或計(jì)算機(jī)系統(tǒng)的運(yùn)行過程中及時(shí)記錄與案件相關(guān)的內(nèi)容。電子證據(jù)的無形性、善變性和時(shí)效性決定了電子證據(jù)的采集是相關(guān)部門將會(huì)面臨的難題。

4.訴訟主體不明確

網(wǎng)絡(luò)市場(chǎng)中的侵權(quán)人具有很高的復(fù)雜性，包括經(jīng)營者、服務(wù)商和中介等，因此，當(dāng)受害人提訟后，往往要面臨侵權(quán)人互相推諉的局面，使案件審理陷入僵局，難以認(rèn)定侵權(quán)事實(shí)，部分原告會(huì)把所有被告主體都列為被告方，導(dǎo)致責(zé)任承擔(dān)者的身份不明確，不僅浪費(fèi)了大量的社會(huì)資源，還延誤了問題解決的日期，給法庭審判帶來了很多不必要的麻煩。

三、網(wǎng)絡(luò)市場(chǎng)不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的法律規(guī)制策略

1.對(duì)網(wǎng)絡(luò)市場(chǎng)不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為進(jìn)行明確界定

第一，明確不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的概念。我國《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》中規(guī)制的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為僅有11種，對(duì)于規(guī)制之外的其他行為，相關(guān)司法、執(zhí)法機(jī)關(guān)不得認(rèn)定為不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，也無法適用相關(guān)法律。因此，我國法律應(yīng)該增強(qiáng)法律條款的靈活性和法律的適用性，將最新出現(xiàn)的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為囊括進(jìn)法規(guī)中。第二，增加列舉條款。我國很多法律條款在實(shí)際操作中較為抽象且沒有針對(duì)性。鑒于此，國家可以將一些典型性且社會(huì)危害性較高的行為在法律中予以明確列示，提高法院對(duì)此類糾紛案件的審判效率，增強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)主體對(duì)不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的防范意識(shí)。第三，出臺(tái)專項(xiàng)網(wǎng)絡(luò)法。考慮到目前網(wǎng)絡(luò)法律環(huán)境的特殊情況，我國應(yīng)適時(shí)出臺(tái)一部網(wǎng)絡(luò)基本法，借此對(duì)網(wǎng)絡(luò)交易參與者在網(wǎng)絡(luò)市場(chǎng)中的權(quán)利和義務(wù)加以明示。

2.明確對(duì)網(wǎng)絡(luò)市場(chǎng)不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的具體規(guī)制

當(dāng)務(wù)之急，應(yīng)該增加對(duì)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商責(zé)任和義務(wù)的規(guī)定。明確的規(guī)定有利于《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中的順利實(shí)施，使受到網(wǎng)絡(luò)不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為侵害的網(wǎng)絡(luò)交易參與者及時(shí)得到賠償。但目前我國并沒有通過立法的形式確定網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的責(zé)任，對(duì)此，可根據(jù)國內(nèi)外立法和司法的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，在《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》中對(duì)網(wǎng)絡(luò)交易參與者的各項(xiàng)義務(wù)作出明文規(guī)定：第一，主動(dòng)審查義務(wù)。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商應(yīng)該肩負(fù)起信息過濾及審查的義務(wù)，對(duì)上傳至網(wǎng)站的違法信息以及明顯含有侮辱性字眼的信息進(jìn)行刪除處理；第二，請(qǐng)求中止傳輸?shù)牧x務(wù)。若權(quán)利人提出中止傳輸?shù)恼?qǐng)求，要及時(shí)制定有效措施來切斷有害信息的傳輸；第三，協(xié)助調(diào)查和執(zhí)行的義務(wù)；網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商在網(wǎng)絡(luò)交易市場(chǎng)中應(yīng)及時(shí)保存并存儲(chǔ)重要的數(shù)據(jù)。

3.完善網(wǎng)絡(luò)市場(chǎng)不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的證據(jù)采納原則

第一，嚴(yán)格審查電子證據(jù)的真實(shí)性。對(duì)電子證據(jù)的來源和可靠性要進(jìn)行嚴(yán)格審核，判斷電子證據(jù)是否遭到過篡改或偽造，是否有其他的旁證等。第二，判斷電子證據(jù)是否具有相關(guān)性和合法性。相關(guān)性是指電子證據(jù)是否與案件具有較強(qiáng)的相關(guān)性，還要判斷該證據(jù)是否合法。第三，遵循舉證責(zé)任倒置的原則。為了維護(hù)審判的公平性和正義性，避免電子證據(jù)被篡改或偽造，對(duì)受害者的權(quán)利進(jìn)行充分保護(hù)，應(yīng)對(duì)電子證據(jù)的舉證進(jìn)行特殊的規(guī)定，對(duì)于能夠證明被告人沒有進(jìn)行不正當(dāng)行為的證據(jù)，應(yīng)該由被告人自己承擔(dān)?？傊?，網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，網(wǎng)絡(luò)市場(chǎng)中不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的傳播速度較快且隱蔽性較強(qiáng)，為了做到公平公正，相關(guān)部門要掌握必要的取證技巧，并遵循一定的原則保障網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者的權(quán)益。

4.擴(kuò)大網(wǎng)絡(luò)市場(chǎng)不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的主體范圍

我國《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》規(guī)定，只有受損害的經(jīng)營者才能提起不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的訴訟，這與當(dāng)前網(wǎng)絡(luò)交易市場(chǎng)的實(shí)際情況不相符的。首先，在網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)時(shí)代，經(jīng)營者的范圍在不斷擴(kuò)大，不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的參與者也在不斷增加，除了經(jīng)營者當(dāng)事人，某些網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商和網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者的存在也是電子商務(wù)得以進(jìn)行的重要原因。因此，我們要強(qiáng)調(diào)參與網(wǎng)絡(luò)市場(chǎng)交易的一切主體都應(yīng)該履行自己應(yīng)盡的義務(wù)，造成嚴(yán)重后果之后，都應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。其次，不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為不僅對(duì)經(jīng)營者有嚴(yán)重影響，對(duì)消費(fèi)者同樣有很大影響，盡管我國在法律上對(duì)消費(fèi)者有很多保護(hù)規(guī)定，但是對(duì)于不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，我國法律還是有很大的空白部分。因此，要盡快完善相關(guān)立法，切實(shí)賦予消費(fèi)者提訟的權(quán)力，使網(wǎng)絡(luò)市場(chǎng)中的不正當(dāng)交易行為受到應(yīng)有制裁。

四、結(jié)語

新興事物的發(fā)展可能會(huì)給社會(huì)發(fā)展帶來很多問題，就如網(wǎng)絡(luò)的普及在方便人們生活的同時(shí)也給社會(huì)帶來了很多法律難題。針對(duì)目前網(wǎng)絡(luò)市場(chǎng)中的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，相關(guān)部門與學(xué)者應(yīng)及時(shí)采取有效措施對(duì)其加以制止，為網(wǎng)絡(luò)市場(chǎng)的穩(wěn)發(fā)展和國民經(jīng)濟(jì)增長提供有力支撐。

參考文獻(xiàn)：

篇7

（一）完善制度建設(shè)，建立長效機(jī)制

2020年法律合規(guī)部共《合同管理辦法》《法律事務(wù)管理辦法》《糾紛事務(wù)管理辦法》《企業(yè)主要負(fù)責(zé)人履行推進(jìn)法治建設(shè)第一責(zé)任人職責(zé)實(shí)施辦法》《合規(guī)管理制度》共五項(xiàng)制度文件，進(jìn)一步劃定崗位權(quán)限做到有權(quán)必有責(zé)、權(quán)責(zé)相一致。完善合同管理制度建設(shè)，初步構(gòu)建合規(guī)管理制度體系，將合規(guī)管理納入公司日常管理體系，從粗放式管理經(jīng)營逐步轉(zhuǎn)向優(yōu)化流程化經(jīng)營管理。

（二）加強(qiáng)合同管理，督促整改落實(shí)

依據(jù)合同管理辦法，應(yīng)做到依法簽訂合同，保證合同的合法性；公平公正簽訂合同，維護(hù)公司利益、促進(jìn)合作共贏；切實(shí)履行合同，提高合同的履約率；有效監(jiān)控合同，保證資料的完整性；及時(shí)處理合同糾紛，維護(hù)公司的合法權(quán)益。依據(jù)以上五個(gè)要求全年分別對(duì)蕪湖項(xiàng)目部、南京分公司、集成房屋分公司分別進(jìn)行合同管理檢查。南京分和集成房屋按照季度檢查，自2020年5月1日授予合同備用章，已經(jīng)完成對(duì)其二、三季度的檢查并書面通報(bào)檢查情況。

法律合規(guī)部將定期對(duì)合同管理整改情況進(jìn)行跟蹤檢查，督促被檢查單位合同規(guī)范管理，及時(shí)整改存在問題并提交書面整改回復(fù)。

（三）依法化解糾紛，保障公司權(quán)益

截止當(dāng)前，2020年共發(fā)生11起訴訟案件，分別為3起主訴案件，8起被訴案件。主訴案件中2起為我方起訴南京政瀛高合金屬有限公司，剩余1起主訴案件是我方起訴慈溪四海軸承有限公司為政瀛案衍生案件。

政瀛案件中，聘請(qǐng)外部大所上海市錦天城（南京）律師事務(wù)所資深律師協(xié)助處理案件糾紛。深入研究政瀛案件關(guān)鍵點(diǎn)即涉案票據(jù)的流轉(zhuǎn)過程，法律手段和財(cái)務(wù)技巧雙管齊下發(fā)現(xiàn)突破口，促使政瀛公司、四海公司與我方達(dá)成協(xié)議。追回公司損失、訴訟費(fèi)、律師費(fèi)、違約金的費(fèi)用合計(jì)270萬。

（四）培養(yǎng)合規(guī)理念，構(gòu)建合規(guī)制度

開展公司內(nèi)部培訓(xùn)提高合同管理水平和合同合規(guī)管理意識(shí)水平。協(xié)助搭建OA平臺(tái)，優(yōu)化重大經(jīng)營決策流程、合同評(píng)審流程，運(yùn)用信息化手段，將法律審核作為關(guān)鍵節(jié)點(diǎn)嵌入決策流程中并成為剛性約束。

（五）對(duì)標(biāo)工業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，總結(jié)法治建設(shè)

強(qiáng)化組織協(xié)調(diào)和統(tǒng)籌安排，組織法律合規(guī)部具體推動(dòng)落實(shí)，逐項(xiàng)對(duì)照《統(tǒng)計(jì)表》驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)，結(jié)合依法合規(guī)考核工作，堅(jiān)持問題導(dǎo)向，深入查找公司法治建設(shè)存在的不足和短板。年中初次向工業(yè)提交法治驗(yàn)收統(tǒng)計(jì)表以來，我司邊查邊改、以查促改完成《合規(guī)制度》《第一責(zé)任人》制度完善，組建合規(guī)管理委員會(huì)，統(tǒng)籌兼顧，在法律合規(guī)建設(shè)過程中保持動(dòng)態(tài)管理。

二、2020年重點(diǎn)工作、創(chuàng)新工作主要做法

（一）合同信息化管理

推進(jìn)合同信息化管理，實(shí)現(xiàn)合同管理規(guī)范化、標(biāo)準(zhǔn)化、透明化，避免違規(guī)操作。授予分公司合同備用章，提高小微合同管理效率，保障重大復(fù)雜合同管控在機(jī)關(guān)，實(shí)現(xiàn)降本增效。

（二）十四五合規(guī)管理規(guī)劃

編制十四五合規(guī)管理規(guī)劃，公司將繼續(xù)開展合規(guī)建設(shè)和管理工作，建立健全合規(guī)管理體系，致力公司高質(zhì)量穩(wěn)定發(fā)展。立足合規(guī)管理的基本原則：全面覆蓋、強(qiáng)化責(zé)任、協(xié)同聯(lián)動(dòng)、客觀獨(dú)立原則。將在公司內(nèi)部建立覆蓋全領(lǐng)域、全層級(jí)、全系統(tǒng)的合規(guī)管理體系，結(jié)合主營業(yè)務(wù)，為公司轉(zhuǎn)型升級(jí)保駕護(hù)航。

三、面臨的行業(yè)環(huán)境、市場(chǎng)環(huán)境、政策環(huán)境新變化、新動(dòng)態(tài)

利用《民法典》優(yōu)化的公平有序的法治化營商環(huán)境，更加注重合法經(jīng)營，維護(hù)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，保障自身合法權(quán)益，將法治能力轉(zhuǎn)化為推進(jìn)企業(yè)治理體系和治理能力現(xiàn)代化的持續(xù)動(dòng)力。將平等、自愿、公平、誠信的法律原則轉(zhuǎn)化為企業(yè)尊重契約、崇尚誠信的運(yùn)營準(zhǔn)則，構(gòu)建完善的運(yùn)營體系和信用體系。

“十四五”法治企業(yè)建設(shè)規(guī)劃是實(shí)現(xiàn)全面依法治國與全面深化改革的戰(zhàn)略布局的重要工作，是國有企業(yè)的使命和責(zé)任要求，是企業(yè)戰(zhàn)略發(fā)展和經(jīng)營管理的需要?！笆奈濉逼陂g，面臨新舊動(dòng)能轉(zhuǎn)換、高質(zhì)量發(fā)展、自主創(chuàng)新、轉(zhuǎn)型升級(jí)等問題。加強(qiáng)法治企業(yè)建設(shè)，用法律手段為企業(yè)加快發(fā)展保駕護(hù)航，確保企業(yè)依法決策、依法競(jìng)爭(zhēng)、依法發(fā)展、合規(guī)經(jīng)營，是企業(yè)提升核心競(jìng)爭(zhēng)力、影響力與抗風(fēng)險(xiǎn)能力、持續(xù)發(fā)展能力的重要舉措。提前深入業(yè)務(wù)部門，為他們提供法律政策研究、交易架構(gòu)設(shè)計(jì)、風(fēng)險(xiǎn)防范、協(xié)調(diào)糾紛、爭(zhēng)議解決以及管理流程的改善等專業(yè)、高效的法律服務(wù)。

四、立足系統(tǒng)管理和全局角度，2021年系統(tǒng)工作基本思路、安排和措施

（一）基本思路

建立健全合規(guī)管理的制度體系和搭建合規(guī)管理組織體系。完善體系建設(shè)，加強(qiáng)合規(guī)管理程序規(guī)范，基本方法是合規(guī)管理部門作為合規(guī)主體應(yīng)當(dāng)對(duì)市場(chǎng)經(jīng)營、產(chǎn)品質(zhì)量、安全環(huán)保、勞動(dòng)用工、財(cái)務(wù)稅收等多個(gè)重點(diǎn)領(lǐng)域，依次進(jìn)行合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別、評(píng)估、應(yīng)對(duì)，最終由法律合規(guī)部形成合規(guī)檢查報(bào)告。

同時(shí)，對(duì)標(biāo)上級(jí)單位進(jìn)行的法治經(jīng)驗(yàn)總結(jié)驗(yàn)收邊查邊改自我提升工作，應(yīng)當(dāng)與十四五合規(guī)管理規(guī)劃以及公司法治建設(shè)總體思路和重點(diǎn)任務(wù)有效銜接。促進(jìn)法律合規(guī)工作進(jìn)一步穩(wěn)定進(jìn)步，提升公司依法治企的水平。

（二）具體安排及措施

（1）構(gòu)建合規(guī)管理制度體系

落實(shí)《中鐵鋼結(jié)構(gòu)有限公司公司主要負(fù)責(zé)人履行推進(jìn)法治建設(shè)第一責(zé)任人職責(zé)實(shí)施辦法》《中鐵鋼結(jié)構(gòu)有限公司合規(guī)管理制度》總領(lǐng)性制度的落實(shí)工作，推進(jìn)合規(guī)管理規(guī)劃。

（2）實(shí)現(xiàn)合規(guī)管理部門建設(shè)

保證公司內(nèi)部工作機(jī)構(gòu)崗位的合理設(shè)置及其職責(zé)權(quán)限的合理劃分，將合規(guī)管理職責(zé)融入部門，落實(shí)崗位職責(zé)，堅(jiān)持不相容職務(wù)相互分離。確保不同機(jī)構(gòu)和崗位之間的權(quán)責(zé)分明、相互制約、相互監(jiān)督，保證各部門職責(zé)范圍內(nèi)的事項(xiàng)合法合規(guī)，實(shí)現(xiàn)合規(guī)管理部門基礎(chǔ)建設(shè)。

（3）搭建公司合規(guī)管理架構(gòu)

“十四五”期間搭建公司內(nèi)部合規(guī)管理要素間關(guān)系的組織架構(gòu)，開展合規(guī)管理活動(dòng)。分配合規(guī)資源、合規(guī)職權(quán)、合規(guī)責(zé)任，保證合規(guī)信息在公司內(nèi)部流轉(zhuǎn)順暢，增強(qiáng)各部門合規(guī)管理的協(xié)作與配合。

（4）注重落實(shí)管理鏈末端的合規(guī)建設(shè)

立足公司現(xiàn)有組織機(jī)構(gòu)資源，將合規(guī)綜合管理部門的職責(zé)納入法律合規(guī)部，建立復(fù)合交叉式的組織架構(gòu)層層推進(jìn)合規(guī)管理建設(shè)，落實(shí)到公司管理鏈的末端即項(xiàng)目部。降低成本消耗，加強(qiáng)合規(guī)綜合管理部門與其他部門之間的交流溝通、協(xié)作互動(dòng)，保障合規(guī)管理的動(dòng)態(tài)運(yùn)行。

（5）建立長效機(jī)制

完善基礎(chǔ)的法律合規(guī)工作，重視總結(jié)驗(yàn)收，加強(qiáng)反思與提升。前置程序規(guī)范、高效、科學(xué)的基礎(chǔ)上，將實(shí)踐中的好經(jīng)驗(yàn)好做法固化提升為長效機(jī)制，推廣應(yīng)用促進(jìn)共同發(fā)展進(jìn)步。

篇8

關(guān)鍵詞：法律規(guī)制；公司治理；正當(dāng)性

公司治理是解決兩權(quán)分離所產(chǎn)生的問題，其目的是保證投資者和利益相關(guān)者的利益不收損害。公司的治理是公司自治和法律規(guī)制的統(tǒng)一體。公司的發(fā)展和治理需要法律的參與，因?yàn)榉墒侵贫鹊谋Ｕ?，法律可以?duì)具體違法行為進(jìn)行處理。公司有相關(guān)的制度，這些制度是公司對(duì)于各項(xiàng)利益的分配、責(zé)任的歸屬、權(quán)利的劃分等相關(guān)方面的規(guī)定。運(yùn)用法律規(guī)制對(duì)公司進(jìn)行治理可以為公司的良好健康發(fā)展提供相關(guān)的保障。本文主要從公司自治的局限性和法律規(guī)制的作用對(duì)法律規(guī)制公司治理的正當(dāng)性進(jìn)行分析。

一、公司自治的局限性

公司的自治既有優(yōu)勢(shì)，也有不足。公司的發(fā)展對(duì)于國家的發(fā)展具有非常重要的作用。因?yàn)?，無論是從資本的流通還是從商品的生產(chǎn)方面來說，公司對(duì)于社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展都起著非常重要的作用，它甚至深入到一個(gè)國家的政治、經(jīng)濟(jì)和文化等相關(guān)領(lǐng)域。因此，我們必須深入分析公司自治存在的一些不足之處，以免發(fā)生因公司自治的不當(dāng)問題而損害國家的整體利益，阻礙國家的經(jīng)濟(jì)、文化和政治的發(fā)展。

從公司的內(nèi)部來看，公司自治大多采用“資本多數(shù)決”的原則，即實(shí)行哪個(gè)股東所擁有的股份多就有決定權(quán)。于是，股東大會(huì)的決議就可能被大股東專用，大股東就會(huì)利用自己的權(quán)利壓制小股東，支配整個(gè)公司，滿足自身的利益。同時(shí)，公司的所有權(quán)和管理權(quán)的分離也會(huì)使管理層為了滿足自身的利益，違背股東的意志，造成公司的秩序下降，發(fā)展緩慢和人員關(guān)系的不協(xié)調(diào)等等。同時(shí)，因?yàn)楣镜膬?nèi)部組織形態(tài)復(fù)雜和管理層的經(jīng)營復(fù)雜，使外部很難獲得公司真實(shí)信息，所以，債權(quán)人和相關(guān)的人員不能及時(shí)的獲得相關(guān)的信息益，導(dǎo)致他們的利益也很難得到保障。

從外部來看，公司可能會(huì)受利益的驅(qū)動(dòng)，存在盲目擴(kuò)張的現(xiàn)象。因?yàn)槿魏纹髽I(yè)都是以盈利為目的而建立的。公司也是企業(yè)，它也可能會(huì)為了利益而不惜任何代價(jià)。例如：如果可以通過壟斷、不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)或者破壞環(huán)境等換來公司利益增長，可能很少有公司可以抵御這種誘惑。這種發(fā)展是不被提倡的發(fā)展，是不正當(dāng)?shù)陌l(fā)展，是以損害集體或者國家利益為前提的發(fā)展。這就是公司的公司自治的局限性所造成的結(jié)果。

綜上所述，公司的自治無論是從內(nèi)部來看還是從外部來看，都具有相關(guān)的局限性。因此，為了使公司能夠保持長期的、穩(wěn)定的發(fā)展，為了國家的經(jīng)濟(jì)、文化商業(yè)以及各個(gè)領(lǐng)域的發(fā)展。公司的治理就必須把公司自治和法律規(guī)制結(jié)合起來。充分發(fā)揮兩種力量的作用

二、法律介入公司治理的正當(dāng)性

隨著人類的不斷發(fā)展，龐大而復(fù)雜的制度系統(tǒng)也形成了。那就是有層次、多形式、分領(lǐng)域的“制度之網(wǎng)”。它們之間相互作用，共同規(guī)定著人們的各種行為。法律與制度總是相輔相成的，公司的自治有一套相關(guān)的制度，這套制度是公司自治的行為準(zhǔn)則。為了使這套準(zhǔn)則能夠順利和有效的實(shí)施就必須發(fā)揮法律規(guī)制的作用。法律規(guī)制在公司管理的正當(dāng)性，以下分別從四點(diǎn)來分析法律規(guī)制在公司治理中運(yùn)用的正當(dāng)性和合理性。

1.權(quán)力權(quán)衡需要

公司的治理對(duì)于現(xiàn)代公司的發(fā)展具有決定作用主要是由現(xiàn)代公司的產(chǎn)權(quán)特征決定的。在所有者與經(jīng)營者合一的業(yè)主所有制企業(yè)里，因?yàn)榻?jīng)營管理者和所有者在利益的獲得方面是完全一致的，所以，他們不會(huì)因?yàn)槔鎲栴}產(chǎn)生任何分歧。在現(xiàn)代公司中，所有者的產(chǎn)權(quán)分解為原始產(chǎn)權(quán)和公司產(chǎn)權(quán)的法人產(chǎn)權(quán)，從而形成了雙重的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)。公司股東對(duì)公司的所有不是表現(xiàn)在他們持有的真實(shí)資本上，而是表現(xiàn)在股東所持有的股份上。股份擁有的多少就是股東權(quán)力的大小的象征。雖然公司是法人，但是這里所說的法人不是我們常說的自然人，公司不能夠自己進(jìn)行相關(guān)權(quán)利的執(zhí)行和行為能力的實(shí)現(xiàn)，因此，有且只能必須依賴于自然人。然而，自然人又具有相關(guān)的弱點(diǎn)。現(xiàn)代社會(huì)從某種意義上來講是一個(gè)“利益相關(guān)者社會(huì)”。所以，一些企業(yè)法人在行使權(quán)力的時(shí)候，他們很可能會(huì)運(yùn)用自己手中的權(quán)利為自己謀求方便和中飽私囊，從而損害法人的相關(guān)的利益。因此，需要運(yùn)用法律規(guī)制對(duì)代表了公司法人的自然人的權(quán)利進(jìn)行監(jiān)督和制約，讓公司的決策的執(zhí)行行走在陽光之下，讓公司的決策被所有人所監(jiān)督。

一個(gè)公司就是一個(gè)國家的縮影。因?yàn)楣竞蛧乙粯?，都十分重視?quán)力的分配和相互制約。權(quán)力的制約可以防止公司中的一些相關(guān)人員濫用權(quán)利，做一些損害公司利益的事情。因此，為了有效的解決公司中董事、經(jīng)理等領(lǐng)導(dǎo)者和出資者以及職工等不同利益主體之間有關(guān)利益的分配、受益等方面的問題，必須制定相關(guān)的規(guī)定對(duì)公司的一些權(quán)力進(jìn)行相關(guān)的制約，使他們都能夠根據(jù)規(guī)定在相關(guān)的范圍內(nèi)行使職權(quán)，承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任和享受利益。法律規(guī)制是公司內(nèi)部機(jī)構(gòu)的分權(quán)制衡機(jī)制，是公司進(jìn)行有效治理的重要的機(jī)制。因此，當(dāng)今世界上的很多國家都通過制定相關(guān)的法律用來對(duì)公司的各個(gè)組織機(jī)構(gòu)的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任進(jìn)行明確和規(guī)范。

2.私法公法化的要求

在法律制度的影響和規(guī)定下，資本主義在進(jìn)入壟斷社會(huì)以前，通常會(huì)規(guī)定公司的組織形式的問題，同時(shí)還會(huì)組織機(jī)構(gòu)的相關(guān)法律，這屬于私法范疇?；谒椒ㄗ灾蔚睦碚摚ǔ２粚?duì)公司內(nèi)部的有關(guān)權(quán)力的分配進(jìn)行不干預(yù)，因?yàn)樵诘诙问澜绱髴?zhàn)之前，私法主要是自己治理。然而，在第二次世界大戰(zhàn)以后，西方的社會(huì)政治和經(jīng)濟(jì)發(fā)生了根本性的變化。國家不僅加強(qiáng)了對(duì)相關(guān)的經(jīng)濟(jì)關(guān)系的直接干預(yù)，而且國家還開始積極干預(yù)私法，其目的是為了打擊和遏制損人利于主義和極端個(gè)人主義的相關(guān)思潮給人類社會(huì)帶來危害，以及消除在生產(chǎn)中和社會(huì)中不通過政府進(jìn)行干預(yù)和監(jiān)督的狀態(tài)，并通過公平分配的原則來協(xié)調(diào)社會(huì)各個(gè)階層的利益關(guān)系。

國家具有多方面的權(quán)利，例如：國家可以通過干預(yù)使私法公法化。所以，國家的干預(yù)使《公司法》發(fā)生了重要的變化。這些變化表現(xiàn)在政府通過有效的發(fā)揮自身權(quán)力在公司經(jīng)營的各個(gè)環(huán)節(jié)施加影響，對(duì)公司內(nèi)部的契約關(guān)系進(jìn)行干預(yù)，同時(shí)，政府機(jī)構(gòu)還通過立法對(duì)公司內(nèi)部結(jié)構(gòu)及相互關(guān)系作出了相關(guān)的規(guī)定。其目的是為了保護(hù)勞動(dòng)者和少數(shù)股東的合法權(quán)益，以及發(fā)揚(yáng)公司民主管理的管理模式。因此，第二次世界大戰(zhàn)以后，公司內(nèi)部的契約已經(jīng)不再是私人的自由契約了，而是為國家和企業(yè)規(guī)定的相關(guān)的制度框架。20世紀(jì)以后，隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和人們的法律意識(shí)的增強(qiáng)，人們要求各種各樣的法律都應(yīng)該置于大家的監(jiān)督之下，這樣能夠?qū)ο嚓P(guān)的侵權(quán)和違法行為進(jìn)行監(jiān)督，保障大眾的合法利益。需要注意的是私法公法化不是公法取代了私法，而是在私法中滲入了公法的因素。

3.減少組織成本，促進(jìn)長期交易的需要

從經(jīng)濟(jì)學(xué)的角度來說，人類的一切活動(dòng)都是一種交易活動(dòng)。根據(jù)其交易活動(dòng)持續(xù)時(shí)間的長短，交易活動(dòng)可分為短期交易和長期交易。

在一次易中，市場(chǎng)規(guī)則能夠發(fā)揮它的作用。然而，對(duì)于長期交易，市場(chǎng)不能充分發(fā)揮作用。因此，在這種情況下，契約規(guī)定就會(huì)常常陷入左右兩難的境地。實(shí)質(zhì)上，公司和企業(yè)是兩個(gè)可以進(jìn)行替代的手段。例如：在企業(yè)的內(nèi)部，市場(chǎng)交易如果不存在了，一些企業(yè)家和一些生產(chǎn)經(jīng)營者就會(huì)進(jìn)行自覺調(diào)節(jié)來取代市場(chǎng)的交易?；谝恍┕餐哪康模髽I(yè)內(nèi)的所有成員進(jìn)行協(xié)同工作和努力，然而，這種努力與協(xié)作是在一個(gè)統(tǒng)一的權(quán)力中心的協(xié)調(diào)下實(shí)現(xiàn)的。由此可以看出，企業(yè)實(shí)現(xiàn)資源配置的協(xié)調(diào)機(jī)制是通過行政協(xié)調(diào)方式進(jìn)行的。

4.彌補(bǔ)市場(chǎng)不足的需要

充分和有效的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)是公司治理的一個(gè)重要的組成部分。另外，充分和有效的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)是公司的治理可以發(fā)揮作用的一個(gè)先決條件。出現(xiàn)超過公司的合約的約束范圍和公司的合約不能約束的行為，市場(chǎng)都可以進(jìn)行有效的承接，讓公司處于嚴(yán)酷的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中，把本來由公司承擔(dān)的監(jiān)督成本變成當(dāng)事人的違約成本。在一些發(fā)達(dá)國家，他們的市場(chǎng)機(jī)制比較完善，但是他們也會(huì)有釋放失靈的情況。對(duì)于市場(chǎng)機(jī)制發(fā)育不完善的中國來說，用法律來彌補(bǔ)市場(chǎng)機(jī)制的不足尤為重要。

三、結(jié)束語

綜上所述，公司的治理可以使公司得到有有效的發(fā)展，公司的治理是公司內(nèi)部的各項(xiàng)權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任進(jìn)行正確和合理分配的前提條件。法律規(guī)制公司管理的正當(dāng)性不僅在于法律規(guī)制可以彌補(bǔ)公司管理的缺陷，而且法律規(guī)制公司治理還具有彌補(bǔ)市場(chǎng)的不足、減少組織成本，促進(jìn)長期交易、使私法公法化和權(quán)衡權(quán)力的作用。

參考文獻(xiàn)：

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關(guān)鍵詞：行政壟斷 壟斷形式 反行政壟斷法 法律規(guī)制

一、反行政壟斷問題的提出

傳統(tǒng)反壟斷法的任務(wù)是預(yù)防私人壟斷，規(guī)范和維護(hù)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)競(jìng)爭(zhēng)秩序，保護(hù)廣大消費(fèi)者和經(jīng)營者的利益。然而，在現(xiàn)實(shí)社會(huì)生活中大量事實(shí)表明，限制、排除競(jìng)爭(zhēng)的力量并不僅僅來源于企業(yè)，更多的是來源于政府及其所屬職能部門，而且其限制、排除競(jìng)爭(zhēng)的后果更為嚴(yán)重、對(duì)其他經(jīng)營者、消費(fèi)者的利益損害更大。行政壟斷是行政主體濫用行政權(quán)力實(shí)施的限制、排除和妨礙市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)，破壞市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序的行為，通常表現(xiàn)為行政機(jī)關(guān)的抽象行政行為，如制定地方保護(hù)主義的地方政府規(guī)章及相關(guān)紅頭文件等，也表現(xiàn)為具體行政行為，如指定特定企業(yè)經(jīng)營、銷售等。行政壟斷行為具有扭曲市場(chǎng)機(jī)制、削弱企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)力、違背公平競(jìng)爭(zhēng)、違背WTO規(guī)則等重大危害。當(dāng)前我國反行政壟斷的任務(wù)依然艱巨，有學(xué)者提出：由于我國企業(yè)規(guī)模普遍較小，市場(chǎng)集中度不高，市場(chǎng)經(jīng)營主體的壟斷對(duì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序的限制和阻礙還不算特別嚴(yán)重，而真正對(duì)我國統(tǒng)一開放、公平競(jìng)爭(zhēng)、規(guī)范有序的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序的建立和完善構(gòu)成根本的是行政壟斷，并將行政壟斷作為反壟斷法的首要任務(wù)。在我國當(dāng)前行政濫用行政權(quán)力限制競(jìng)爭(zhēng)十分普遍的國情條件下，反行政壟斷不僅應(yīng)當(dāng)成為我國反壟斷法的任務(wù)之一，而且應(yīng)當(dāng)成為我國反壟斷法的主要任務(wù)。我國當(dāng)前行政壟斷表現(xiàn)形式多種多樣，情況較為復(fù)雜，加上反行政壟斷的法律規(guī)制存在諸多缺陷，如反行政壟斷的執(zhí)法問題、行政壟斷的訴訟問題等，難以當(dāng)此重任，為此，有必要對(duì)我國的反行政壟斷立法進(jìn)行完善。

試以“我國反壟斷法第一案”為例說明問題。2008年8月1日，我國《反壟斷法》實(shí)施的第一天，北京四家防偽企業(yè)，將國家質(zhì)檢總局訴至北京市第一中級(jí)人民法院。四家防偽企業(yè)在訴狀中稱，2007年12月，國家質(zhì)檢總局了《關(guān)于貫徹〈國務(wù)院關(guān)于加強(qiáng)食品等產(chǎn)品安全監(jiān)督管理的特別規(guī)定〉實(shí)施產(chǎn)品質(zhì)量電子監(jiān)管的通知》，要求從2008年7月1日起，食品、家用電器等9大類69種產(chǎn)品要加貼電子監(jiān)管碼才能生產(chǎn)和銷售。即改“推廣”為“強(qiáng)制推行”。而且，經(jīng)營電子監(jiān)管網(wǎng)業(yè)務(wù)的是由國家質(zhì)檢總局指定并由其占有30%股份的一家名為“中信國檢信息技術(shù)有限公司”（以下簡稱中信國檢）的企業(yè)經(jīng)營。四家原告企業(yè)認(rèn)為：國家質(zhì)檢總局強(qiáng)制推行電子監(jiān)管網(wǎng)業(yè)務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害了防偽行業(yè)各企業(yè)參與市場(chǎng)公平競(jìng)爭(zhēng)的權(quán)利，因?yàn)檎疀]有通過法定程序進(jìn)行招標(biāo)、選擇企業(yè)，這實(shí)際上確立了電子監(jiān)管網(wǎng)的經(jīng)營者——中信國檢的壟斷地位。據(jù)此，四家企業(yè)認(rèn)為，國家質(zhì)檢總局的行為違反了《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》和《反壟斷法》中“行政機(jī)關(guān)不得濫用行政權(quán)力”的相關(guān)條款，涉嫌行政壟斷。他們請(qǐng)求法院判決國家質(zhì)檢總局強(qiáng)制推行電子監(jiān)管網(wǎng)的行政行為違法，并判令國家質(zhì)檢總局立即停止違法行為，同時(shí)消除其行為給企業(yè)造成的影響。9月4日，北京市第一中級(jí)人民法院終于向原告的律師送達(dá)書面裁定。法院認(rèn)為，當(dāng)事人向人民法院提起行政訴訟應(yīng)當(dāng)在法定期限內(nèi)提出，本案人所訴超過法定期限，因此對(duì)四家公司的做出了“本院不予受理”的裁定。

一、我國行政壟斷的表現(xiàn)形式及法律規(guī)制現(xiàn)狀

（一）行政壟斷的表現(xiàn)形式

對(duì)于行政壟斷表現(xiàn)形式，學(xué)者一般將行政壟斷分為兩大類，即地區(qū)封鎖（地區(qū)壟斷）和部門壟斷（行業(yè)壟斷）。

1.地區(qū)封鎖

地區(qū)封鎖又稱“地區(qū)壟斷”、“地方保護(hù)主義”，是指政府或其職能部門利用行政權(quán)力設(shè)置壁壘，限制、排除競(jìng)爭(zhēng)的行為。主要表現(xiàn)為限制外地商品進(jìn)入本地市場(chǎng)和限制本地原材料、商品及技術(shù)流向外地市場(chǎng)。地區(qū)封鎖主要從狹隘的地方保護(hù)主義出發(fā)，采取各種不合理的手段制造障礙，限制、排除競(jìng)爭(zhēng)。主要手段為：第一，限定單位或消費(fèi)者只能購買本地商品或只能接受本地經(jīng)營者提供的服務(wù)，或就外地商品在本地銷售進(jìn)行數(shù)量或其他不合理的限制；第二，在車站、港口、道路上設(shè)置關(guān)卡，阻礙外地商品進(jìn)入本地市場(chǎng)或本地商品流入外地市場(chǎng)；第三，對(duì)外地商品服務(wù)規(guī)定歧視性收費(fèi)項(xiàng)目或采取重復(fù)檢驗(yàn)、較高檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)等歧視性技術(shù)措施；第四，采取專門針對(duì)外地企業(yè)的專營、專賣、行政許可、行政審批等歧視性待遇，限制外地商品進(jìn)入本地市場(chǎng)；第五，制定含有地區(qū)封鎖內(nèi)容的規(guī)定，設(shè)定歧視性要求、評(píng)審標(biāo)準(zhǔn)；第六，對(duì)外地商品提高進(jìn)價(jià)、壓低銷價(jià)，使經(jīng)營者無利可圖，退出本地市場(chǎng)等等。

2.行業(yè)壟斷

行業(yè)壟斷又稱部門壟斷、行業(yè)壁壘，是指政府及其所屬行業(yè)主管部門、行業(yè)協(xié)會(huì)等為保護(hù)特定行業(yè)企業(yè)及其經(jīng)濟(jì)利益而實(shí)施的排除、限制或妨礙其他行業(yè)、企業(yè)參與競(jìng)爭(zhēng)的行為。行業(yè)壟斷的最大特點(diǎn)是政府及其所屬部門利用行政權(quán)力制定規(guī)章、規(guī)定等紅頭文件來限制其他行業(yè)、企業(yè)進(jìn)入特定的市場(chǎng)，從而消除或減少競(jìng)爭(zhēng)，謀取暴利。它通過利用本部門、行業(yè)的行政職權(quán)和特定優(yōu)勢(shì)，剝奪了其他市場(chǎng)主體平等競(jìng)爭(zhēng)的機(jī)會(huì)。主要手段為：第一，行業(yè)或部門的行政管理機(jī)關(guān)下設(shè)服務(wù)公司，變相開辦經(jīng)濟(jì)實(shí)體，利用手中的審批權(quán)等職權(quán)參與到同行業(yè)的不平等競(jìng)爭(zhēng)；第二，限定消費(fèi)者只能購買本部門或本行業(yè)及其掛靠企業(yè)生產(chǎn)或經(jīng)營的商品；第三，限定消費(fèi)者或經(jīng)營者到其指定單位購買商品或接受服務(wù)等等。

篇10

關(guān)鍵詞：銀行效率 參數(shù)法 隨機(jī)前沿分析法 X效率 規(guī)模效率

中圖分類號(hào)：F830.33文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1006-1770(2007)-031-004

一、理論基礎(chǔ)

衡量銀行效率有多類方法，以往用于衡量銀行效率的財(cái)務(wù)性指標(biāo)有某些局限性，比如指標(biāo)選擇標(biāo)準(zhǔn)和權(quán)重難以確定、無法有效數(shù)量化研究多項(xiàng)投入與產(chǎn)出問題、不易衡量銀行間的策略聯(lián)盟等投資管理決策行為對(duì)長期效率的影響效果等等。目前學(xué)術(shù)界一般是建立數(shù)量模型，運(yùn)用計(jì)量經(jīng)濟(jì)分析方法來研究銀行效率。

從不同的考察角度，銀行效率一般可以分成規(guī)模效率、服務(wù)產(chǎn)品多樣化效率、純技術(shù)效率和資產(chǎn)負(fù)債結(jié)構(gòu)配置效率等等。實(shí)證研究中，對(duì)銀行效率測(cè)度的最主要指標(biāo)有X效率和規(guī)模效率。X效率是企業(yè)管理層的整體管理效率（包括利潤最大化和成本控制方面），即在一定產(chǎn)出下，衡量成本控制的程度。隨著規(guī)模擴(kuò)張，企業(yè)自身內(nèi)部會(huì)出現(xiàn)組織、計(jì)劃、協(xié)調(diào)、執(zhí)行方面的誤差和遲緩，會(huì)產(chǎn)生員工的惰性、信息的扭曲和不確定性等多種問題，這些均會(huì)造成企業(yè)運(yùn)行偏離最優(yōu)效率邊界，即稱之為X無效率(Leibenstein, 1966)。銀行X無效率值越高則反映了銀行的成本控制的能力越差，其整體組織管理水平也越低，遭受了越多的效率損失。銀行規(guī)模效率則是衡量相似決策單元DMU在規(guī)模報(bào)酬不變的生產(chǎn)前沿與規(guī)模報(bào)酬變化的生產(chǎn)前沿面之間的距離，即銀行現(xiàn)有規(guī)模與最佳規(guī)模之間的差距。

目前，對(duì)商業(yè)銀行X效率和規(guī)模效率測(cè)度的研究方法可分為參數(shù)法與非參數(shù)法兩大類。參數(shù)方法包含SFA方法（Stochastic Frontier Analysis隨機(jī)前沿分析法）、DFA方法（Distribution-Free Approach自由分布方法），TFA方法（Thick Frontier Approach厚前沿分析法）。非參數(shù)方法主要有DEA（Data Envelopment Analysis數(shù)據(jù)包絡(luò)分析法）, FDH(Free Disposal Hull無界分析方法), IN (Index Numbers指數(shù)法), MOS (Mixed Optimal Strategy混合最優(yōu)策略法) (Berger和Humphrey，1997)。其中SFA、DFA和DEA是最常用的三種方法。參數(shù)法和非參數(shù)法各有其特點(diǎn)，都不可避免的存在一定弊端。對(duì)于我國這樣一個(gè)組織和技術(shù)變遷非常顯著的轉(zhuǎn)型國家，考慮到參數(shù)法中的SFA方法具備抗統(tǒng)計(jì)樣本選擇不同所造成的較大波動(dòng)性，具備測(cè)度每個(gè)時(shí)期每個(gè)決策單元的效率絕對(duì)值功能，符合我國經(jīng)濟(jì)金融的現(xiàn)狀等相對(duì)優(yōu)勢(shì)，本文選取SFA方法來研究過去十余年我國商業(yè)銀行效率格局的變遷軌跡。

SFA(隨機(jī)前沿分析法，又稱Econometric Frontier Approach，EFA計(jì)量經(jīng)濟(jì)前沿法)是由Aigner, Lovell和Schmidt (1977)發(fā)展起來的。前沿分析是現(xiàn)代效率測(cè)度思想的核心，基于此思想的方法構(gòu)造投入產(chǎn)出的前沿函數(shù)。因此，SFA法構(gòu)建出一個(gè)特殊的成本(生產(chǎn))超越對(duì)數(shù)函數(shù)，考慮隨機(jī)誤差問題，將成本(生產(chǎn))函數(shù)的誤差項(xiàng)細(xì)分成廠商無效率因素與隨機(jī)誤差因素，這些誤差錯(cuò)誤包括由于非對(duì)稱分布（單側(cè)半正態(tài)分布）的銀行無效率和由于信息不對(duì)稱（雙側(cè)標(biāo)準(zhǔn)正態(tài)分布）導(dǎo)致的隨機(jī)誤差。SFA法認(rèn)為隨機(jī)噪音vi和無效率因素ui的影響使得銀行的總成本偏離了最優(yōu)成本邊界，可以通過估計(jì)這兩類的分布情況來估測(cè)出銀行的效率損失。根據(jù)Mester(1993)、Goldberg和Rai(1996)等人的思想，SFA方法的成本函數(shù)通式是：

其中,TCit：第i家銀行在t年的總成本；t：第t個(gè)研究樣本觀測(cè)時(shí)期數(shù)；Yit：第i家銀行在t年的各種產(chǎn)出和服務(wù)；Pit：第i家銀行在t年各種投入的價(jià)格；eit：vit+uit，隨機(jī)誤差項(xiàng):Vit：測(cè)量誤差和不可控因素，統(tǒng)計(jì)噪音，服從(0,s2)；uit：單側(cè)無效率測(cè)度，服從半正態(tài)分布，衡量的是單個(gè)銀行偏離效率成本最優(yōu)邊界的偏離程度，是受管理影響的技術(shù)效率和配置效率最好的變量。

根據(jù)投入和產(chǎn)出種類的不同，隨機(jī)前沿成本函數(shù)的具體形式根據(jù)各個(gè)國家銀行業(yè)的不同情況分為若干類。通常所構(gòu)建三種投入和三種產(chǎn)出的隨機(jī)前沿成本函數(shù)通式如下：

對(duì)稱性與一致性的限制要求如下條件成立：

規(guī)模效率（Scale Efficiency，SE）：

當(dāng)規(guī)模效率SE1的時(shí)候，銀行的經(jīng)營規(guī)模要高于最優(yōu)規(guī)模水平，也是規(guī)模過大不經(jīng)濟(jì)所遭受的效率損失，銀行需要壓縮規(guī)模獲得最佳的投入組合。所以，SE1都說明銀行存在效率損失(Goldberg和Rai，1996)。

二、模型設(shè)定和數(shù)據(jù)樣本

本文遵循Berger和Mester (1997a,1997b) , Humphrey和Pulley (1997), DeYoung和Hasan (1998)構(gòu)建成本函數(shù)的思想，結(jié)合中介法(資產(chǎn)法)、生產(chǎn)法等多種方法來選擇模型變量，參照Goldberg和Rai(1996)的研究方法，構(gòu)造的SFA超越對(duì)數(shù)函數(shù)形式展開形式如下：

其中：TC為銀行的總成本 (營業(yè)總支出)；投入變量：人均費(fèi)用率PE(營業(yè)費(fèi)用/員工人數(shù))、存款費(fèi)用率PK(營業(yè)費(fèi)用＋利息支出)/總存款、資本費(fèi)用率PF(累計(jì)固定資產(chǎn)折舊/年度固定資產(chǎn)凈值)；產(chǎn)出變量：貸款Loa(各項(xiàng)貸款合計(jì))、稅前利潤總額Inc、投資Inv。

X效率指標(biāo)(XEFF)

基于Jondrow et al.(1982)的思想，Goldberg和Rai (1996)指出，極大似然函數(shù)的形式是：

（6）

（7）

其中，N是表示銀行業(yè)中的銀行數(shù)目，y服從標(biāo)準(zhǔn)正態(tài)累計(jì)分布,q(.)表示標(biāo)準(zhǔn)正態(tài)密度分布函數(shù)。Jondrow et al.(1982)的研究文獻(xiàn)證明，變動(dòng)率(the ratio of variability)可以用來衡量企業(yè)平均的無效率，這里。

規(guī)模效率指標(biāo)(SEFF)

（8）

（9）

一般地，都把SINEFF作為銀行規(guī)模無效率的變量進(jìn)行研究分析(Goldberg和Rai，1996)。由于用規(guī)模無效率SINEFF替代了直接使用規(guī)模效率SE作為研究對(duì)象，因此，不論是規(guī)模過小還是規(guī)模過大都是不經(jīng)濟(jì)的，其銀行無效率值SINEFF越大，銀行規(guī)模效率損失程度越高。

由于2004-2007年銀行重組改制、注資、上市等事件頻繁發(fā)生，這些特殊的外力因素對(duì)真實(shí)效率測(cè)度產(chǎn)生了一定影響，各家商業(yè)銀行的報(bào)表也隨著上市和新會(huì)計(jì)準(zhǔn)則的要求做了很多改變，數(shù)據(jù)難以全面清晰地掌握。為清晰刻畫出轉(zhuǎn)軌時(shí)期我國銀行X效率和規(guī)模效率變遷的軌跡，本文模型分析所選取的樣本期為1993-2003年，特殊研究期為2004-2006年。在這十余年間，比較容易將我國商業(yè)銀行市場(chǎng)變遷的過程更加清晰地呈現(xiàn)。本文所選取的樣本為工行、中行、建行、農(nóng)行、交行等14家全國性商業(yè)銀行，數(shù)據(jù)為前沿面板數(shù)據(jù)(panel data)，本文采用STATA軟件進(jìn)行相關(guān)模型估計(jì)。所有數(shù)據(jù)根據(jù)《中國金融年鑒》(1994-2006)、各個(gè)銀行歷年年報(bào)、《中國人民銀行統(tǒng)計(jì)季報(bào)》、國家統(tǒng)計(jì)局、銀監(jiān)會(huì)、中國人民銀行網(wǎng)站等資料匯總計(jì)算而來，并且均以1993年為基期進(jìn)行了價(jià)格調(diào)整。因?yàn)闃颖俱y行的金融資產(chǎn)約占我國總體銀行業(yè)金融資產(chǎn)的75％以上，所以檢驗(yàn)結(jié)果有很強(qiáng)的說服力。

三、SFA方法的實(shí)證結(jié)果分析

1、模型參數(shù)估計(jì)檢驗(yàn)

由于樣本全部數(shù)據(jù)為前沿的面板數(shù)據(jù)(panel data)，本文選擇STATA軟件的Time-varying decay model對(duì)所構(gòu)建的中國商業(yè)銀行成本效率超越對(duì)數(shù)函數(shù)模型進(jìn)行參數(shù)估計(jì)，根據(jù)全部商業(yè)銀行樣本Time-varying decay model 參數(shù)估計(jì)表的檢驗(yàn)結(jié)果，我們發(fā)現(xiàn)，模型系數(shù)估計(jì)值顯著，許多變量的P>|z|值比較理想，而模型的Wald chi2(27) =22874.05，Log likelihood =131.71226，Prob > chi2=0.0000，說明整體模型的設(shè)定較合理，整體模型的結(jié)果可以接受。

2、銀行X效率值（XEFF）

（1）實(shí)證結(jié)果

通過SFA法的實(shí)證檢驗(yàn)，可以獲得我國全部商業(yè)銀行樣本的X效率值XEFF，下表是檢驗(yàn)匯總結(jié)果的統(tǒng)計(jì)量描述：

（2）結(jié)果分析

總體上看，1993-2003年中小商業(yè)銀行的X效率值要略好于四大銀行的X效率值，但領(lǐng)先幅度差距在日益縮小，并且中小商業(yè)銀行之間的X效率值差異也較大。從整體趨勢(shì)看，我國商業(yè)銀行的整體管理效率水平在逐漸提高，絕大多數(shù)銀行相對(duì)以前的管理水平還是有所提升，這也說明我國向市場(chǎng)化轉(zhuǎn)型的銀行體制改革是有效的，雖然上升的幅度有所減緩，這與徐傳諶和齊樹天（2007）的結(jié)論類似。X效率值較高的銀行在企業(yè)管理層的整體管理效率（包括利潤最大化和成本控制）方面也較好，雖然隨著銀行擴(kuò)張，這些銀行自身內(nèi)部也會(huì)出現(xiàn)組織、計(jì)劃、協(xié)調(diào)、執(zhí)行等方面的誤差、遲緩，產(chǎn)生員工的惰性、信息的扭曲和不確定性等管理效率的問題，會(huì)造成銀行運(yùn)行偏離最優(yōu)效率邊界，但偏離度較低，而2004-2006年這些銀行的業(yè)績持續(xù)大幅提升也正說明這點(diǎn)。

3、銀行規(guī)模效率值（SE）

（1）實(shí)證結(jié)果

根據(jù)參數(shù)估計(jì)結(jié)果和模型變量值計(jì)算出樣本銀行規(guī)模無效率值，其統(tǒng)計(jì)量描述見表2：

（2）結(jié)果分析

通過對(duì)檢驗(yàn)結(jié)果觀察發(fā)現(xiàn)，在樣本期內(nèi)，大部分中小商業(yè)銀行的規(guī)模效率損失程度均低于四大銀行，不過在規(guī)模經(jīng)濟(jì)控制方面，中小商業(yè)銀行之間也存在較大差距。除部分銀行外，大部分銀行并沒有顯示出明顯的規(guī)模經(jīng)濟(jì)或規(guī)模不經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象。從趨勢(shì)上看，不少銀行的規(guī)模效率損失程度均經(jīng)歷了先增后降的過程，這可能有兩種情形所致：其一是銀行業(yè)管制和銀行改革制度的變遷；其二是由于技術(shù)進(jìn)步、市場(chǎng)化的逐步成熟提高了銀行的最佳規(guī)模水平、降低了規(guī)模效率損失程度。從總體上看，1993-2003年，四大銀行規(guī)模效率損失程度基本經(jīng)歷了一個(gè)先增后降的過程，四大銀行均存在一定的規(guī)模不經(jīng)濟(jì)。10家中小商業(yè)銀行，交行、民生、廣發(fā)、興業(yè)、光大基本上呈現(xiàn)規(guī)模經(jīng)濟(jì)系數(shù)逐漸增加、規(guī)模效率損失程度平緩減少的曲線，而華夏、中信、深發(fā)展、浦發(fā)行、招商與四大銀行類似，大致經(jīng)歷過先增后降的過程，可能同這些銀行在1996-1999年左右擴(kuò)張速度加快，搶占市場(chǎng)份額，分支機(jī)構(gòu)設(shè)置網(wǎng)點(diǎn)明顯增多等有關(guān)，這些都是導(dǎo)致短期規(guī)模不經(jīng)濟(jì)的原因。另外，從樣本期檢驗(yàn)結(jié)果看，無論是X效率還是規(guī)模效率，中小銀行內(nèi)部呈現(xiàn)出較大的效率差異性，且效率差距在1993-2003年有所增大。這可能也給我們一個(gè)提示，即單純的市場(chǎng)化未必能給銀行帶來高效率。

4、我國全國性商業(yè)銀行的業(yè)績前景

2004-2006年，經(jīng)歷了一系列重組改制、注資、上市等改革，各家商業(yè)銀行的績效取得一定進(jìn)步。2004-2006年（尤其是2006年），單從各家銀行凈利潤的數(shù)據(jù)看，銀行的業(yè)績表現(xiàn)比較突出。

不過，需要指出的是，大部分銀行的業(yè)績迅猛提高與加息、不良資產(chǎn)注銷、注資、外資參股、治理結(jié)構(gòu)完善、技術(shù)和規(guī)范化管理進(jìn)步、規(guī)?？刂啤⒏?jìng)爭(zhēng)意識(shí)等因素均有關(guān)系。雖然受于時(shí)間較短和研究條件的限制，無法充分量化說明這些促使業(yè)績提升的因素各自發(fā)揮的貢獻(xiàn)大小，但從各家銀行的報(bào)表看，大部分銀行盈利仍然以利差收入為主，依賴于外部政策環(huán)境的影響，這也從側(cè)面反映出在銀行效率改善方面，大部分銀行做得還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不足。

經(jīng)過我國商業(yè)銀行這些一系列改革，尤其在農(nóng)行、光大和廣發(fā)行的股改、注資、上市等改革步驟完成后，我國全國性的商業(yè)銀行基本上又站在同一起跑線上。今后，在決定銀行業(yè)績的因素中，商業(yè)銀行的效率尤為重要。事實(shí)上，對(duì)于各家銀行如火如荼進(jìn)行著的“流程銀行”改革、治理結(jié)構(gòu)完善和整體經(jīng)營方向重新定位（比如向零售銀行轉(zhuǎn)型所引起的資源重新配置效率變化）等多項(xiàng)戰(zhàn)略舉措，從這個(gè)角度看，符合了銀行降低效率損耗、提升業(yè)績的內(nèi)在要求。將來我國全國性的商業(yè)銀行之間的競(jìng)爭(zhēng)和分化可能將更為顯著，銀行自身的基礎(chǔ)條件對(duì)績效的影響效力越來越大。銀行績效的水平和市場(chǎng)份額可能會(huì)更多地取決于各自的X效率、規(guī)模的控制和其他效率水平，即銀行減少各類效率損失的能力。

四、結(jié)論

1、1993至今，總體上看，中小銀行的X效率值要略好于四大銀行，但領(lǐng)先幅度差距在日益縮小，并且中小銀行之間的X效率值差異也較大。從整體趨勢(shì)看，我國商業(yè)銀行的整體管理效率水平在逐漸提高，絕大多數(shù)銀行相對(duì)以前的管理水平還是有所提升，這也說明我國向市場(chǎng)化轉(zhuǎn)型的銀行體制改革是有效的，雖然上升的幅度有所減緩。

2、大部分中小銀行的規(guī)模效率損失程度均優(yōu)于四大銀行，不過在規(guī)模經(jīng)濟(jì)控制方面，中小銀行之間也存在較大的差距。除部分銀行外，多數(shù)的銀行并沒有顯示出明顯的規(guī)模經(jīng)濟(jì)或規(guī)模不經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象。

3、從趨勢(shì)上看，不少銀行的規(guī)模效率損失均經(jīng)歷了先增后降的過程，中小商業(yè)銀行內(nèi)部也呈現(xiàn)出較大的效率差異性，且效率差距在1993-2003年有所增大。這也給我們一個(gè)提示，即單純的市場(chǎng)化未必能給銀行帶來高效率。

4、2004-2006年，單從凈利潤的數(shù)據(jù)看，銀行的業(yè)績表現(xiàn)比較突出。但從各家銀行的報(bào)表看，大部分銀行盈利仍然以利差收入為主，依賴于外部政策環(huán)境的影響，這也從側(cè)面反映出在銀行效率改善方面，大部分銀行做得還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不足。

注：

本文只代表作者個(gè)人觀點(diǎn)，并不代表作者單位的觀點(diǎn)。作者感謝金女士、鄒康博士對(duì)文章的寫作所提供的熱情幫助和有益評(píng)論表示誠摯謝意，當(dāng)然，文責(zé)自負(fù)。

參考文獻(xiàn)：

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