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篇1

【關(guān)鍵詞】骨科；護(hù)理記錄；缺陷

臨床護(hù)士在書寫護(hù)理記錄時涉及許多潛在的法律問題，特別是“舉證責(zé)任倒置”及新的《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》對護(hù)理病歷的書寫提出了更高的要求，為了提高病歷書寫質(zhì)量，每個合格的護(hù)理人員不僅應(yīng)該熟知國家法律條文，而且更應(yīng)明白在自己實(shí)際工作中與法律有關(guān)的潛在性問題，以便自覺地遵紀(jì)守法，必要時保護(hù)自己的一切合法權(quán)益，維護(hù)法律的尊嚴(yán)。為了提高病歷書寫質(zhì)量，筆者抽取我院骨科病歷**份，對護(hù)理記錄中有關(guān)涉及法律問題的書寫缺陷進(jìn)行分析，并提出防范對策。

一.評價方法

學(xué)習(xí)內(nèi)容組織護(hù)士學(xué)習(xí)《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》及《病歷書寫基本規(guī)范》及相關(guān)的法律、法規(guī)；加強(qiáng)質(zhì)控；加強(qiáng)護(hù)士骨科專業(yè)能力培養(yǎng)。

規(guī)范書寫內(nèi)容按照《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》及《病歷書寫基本規(guī)范》有關(guān)規(guī)定，依據(jù)上海市衛(wèi)生廳護(hù)理文件書寫標(biāo)準(zhǔn)及診療護(hù)理規(guī)范，骨科護(hù)理常規(guī)作為書寫標(biāo)準(zhǔn)，一處書寫不符合要求為不合格項(xiàng)目。檢查護(hù)理入院評估單、護(hù)理記錄單，每份病歷合格項(xiàng)目＞96%評為甲級病歷；85%～95%評為乙級病歷；＜85%評為缺陷病歷，甲級病歷及乙級病歷均為合格病歷。

評價方法評價學(xué)習(xí)前及學(xué)習(xí)后兩組護(hù)理記錄書寫質(zhì)量，甲級、乙級、缺陷病歷的發(fā)生率及兩組護(hù)理記錄書寫缺陷發(fā)生率。

二.結(jié)果

學(xué)習(xí)前后護(hù)理記錄書寫質(zhì)量比較見表1。表1顯示，學(xué)習(xí)后護(hù)理記錄缺陷病歷明顯低于學(xué)習(xí)前(P＜0.05)，差異有顯著性。

學(xué)習(xí)前后病歷缺陷發(fā)生率比較見表2。表2顯示，學(xué)習(xí)后病歷缺陷明顯低于學(xué)習(xí)前，學(xué)習(xí)前后病歷缺陷發(fā)生率比較，χ2=10.16，差異有顯著性（P＜0.05）。

三.討論

缺陷原因分析護(hù)理記錄缺陷主要原因是護(hù)士法制意識淡薄，傳統(tǒng)的護(hù)理習(xí)慣致護(hù)士自我保護(hù)意識不強(qiáng)，工作中只注重做，不注重書寫，護(hù)理評估記錄直接影響護(hù)理措施是否符合病情，同時評估資料的記載，為舉證倒置提供了證據(jù)，因此，護(hù)理記錄必須保證全面、真實(shí)、完整、及時、準(zhǔn)確，如患者入院時即存在褥瘡，如果護(hù)理人員在入院評估中未發(fā)現(xiàn)，則評估不準(zhǔn)確，又如小腿外傷患者入院時已出現(xiàn)骨筋膜室綜合征，下肢腫脹明顯，護(hù)理記錄中未詳細(xì)記錄入院時的情況，上述情況均為可能發(fā)生的醫(yī)療糾紛埋下了隱患，在實(shí)施舉證倒置的程序中，導(dǎo)致院方證據(jù)不足；加之護(hù)理人員缺編，工作繁重，護(hù)理記錄是一項(xiàng)細(xì)致而負(fù)責(zé)的技術(shù)工作，一份完整的護(hù)理記錄能反映患者整個住院過程動態(tài)變化，但目前大部分醫(yī)院護(hù)士缺編嚴(yán)重，不同學(xué)歷和不同職稱的護(hù)士都從事相同的工作，護(hù)士既要完成日常工作又要書寫護(hù)理記錄，一份護(hù)理記錄有數(shù)個護(hù)士共同完成，缺乏連續(xù)性和完整性的狀況經(jīng)常發(fā)生；護(hù)理記錄基本功不夠，責(zé)任心不強(qiáng)，從管理上找原因，加強(qiáng)對護(hù)理病歷質(zhì)控，學(xué)習(xí)《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》及《病歷書寫基本規(guī)范》，并依照診療護(hù)理規(guī)范及骨科護(hù)理常規(guī)要求書寫病歷，護(hù)理記錄缺陷明顯降低且增強(qiáng)了護(hù)士的法律意識。雖然仍存在護(hù)理記錄缺陷，但與學(xué)習(xí)前比較顯著降低，說明通過學(xué)習(xí)有關(guān)法律、條例，對提高管理質(zhì)量具有重要意義。

分析學(xué)習(xí)前后護(hù)理書寫缺陷主要有：

（1）資料收集不準(zhǔn)確

資料收集要求客觀、準(zhǔn)確、及時、真實(shí)、完整。學(xué)習(xí)前資料收集不準(zhǔn)確占20.0%，學(xué)習(xí)后占10.0%，主要原因?yàn)榕R床護(hù)士未真實(shí)準(zhǔn)確記錄患者反映的情況，護(hù)士摻雜自己的主觀見解和評估。

（2）功能鍛煉記錄無連續(xù)性。本結(jié)果顯示，學(xué)習(xí)前功能鍛煉書寫缺陷占10.0%，學(xué)習(xí)后占5.0%，主要原因是護(hù)士只注重臨床護(hù)理操作，未及時對功能鍛煉效果進(jìn)行評價，記錄中未體現(xiàn)功能鍛煉由被動至主動循環(huán)漸進(jìn)的鍛煉過程，若出現(xiàn)醫(yī)療糾紛無法反映患者在住院期間功能康復(fù)的過程。

（3）康復(fù)理療告知內(nèi)容不全(告知行為是反映護(hù)士職業(yè)情感以及對患者的尊重

相反，告知中該說明白的沒有說明白，既給患者帶來不必要的痛苦，也導(dǎo)致給醫(yī)院帶來負(fù)面影響。如斷肢再植術(shù)后患者室內(nèi)嚴(yán)禁吸煙，因煙類中含有大量的有害物質(zhì)，對修復(fù)后血管有直接損害作用，如尼古丁可使小動脈痙攣，手指血管阻力增加，還可使血小板凝集黏度增加、血流變慢，是動脈危象誘發(fā)因子，易引起再植指壞死［3］)。康復(fù)理療告知內(nèi)容不全主要表現(xiàn)在告知內(nèi)容不具體。護(hù)理記錄書寫要求在各項(xiàng)治療項(xiàng)目實(shí)施過程中，應(yīng)向患者及家屬講解并記錄治療目的、注意事項(xiàng)。本結(jié)果顯示，學(xué)習(xí)前告知內(nèi)容不全占10.0%，主要是因?yàn)樽o(hù)士法律意識淡薄，未記錄理療事項(xiàng)，如烤燈操作不當(dāng)易引起患者皮膚灼傷。一旦患者理療過程中出現(xiàn)皮膚灼傷等危害患者現(xiàn)象，而護(hù)理記錄中未體現(xiàn)告知患者相關(guān)的注意事項(xiàng)，勢必引起不必要的糾紛。通過法律教育學(xué)習(xí)后未出現(xiàn)護(hù)理記錄缺陷。

（4）安全宣教知識不全

護(hù)理記錄書寫規(guī)定，骨科安全知識宣教與書寫記錄一致，必要時并建立簽字制度。本結(jié)果顯示，學(xué)習(xí)前書寫不全占8.0%，主要因?yàn)樽o(hù)士法制意識淡薄，只注重口頭宣教而忽視護(hù)理記錄。安全宣傳不到位，無詳細(xì)記錄，一旦患者發(fā)生意外，引起醫(yī)療糾紛，空口無憑。而無法律效力為自身保護(hù)依據(jù)。由于法律意識的增強(qiáng)，學(xué)習(xí)后無書寫缺陷。

（5）醫(yī)療記錄與護(hù)理記錄不一致

臨床護(hù)理記錄不僅是檢查衡量護(hù)理質(zhì)量的重要資料，也是醫(yī)生觀察診療效果、調(diào)整治療方案的重要依據(jù)。在法律上，也有其不容忽視的重要性。不認(rèn)真記錄或漏記、錯記等均可能導(dǎo)致誤診、誤治，引起醫(yī)療糾紛，本結(jié)果顯示，學(xué)習(xí)前書寫缺陷占6.0%，是因?yàn)樽o(hù)士專業(yè)水平有限，經(jīng)驗(yàn)不足，以及醫(yī)護(hù)雙方在收集患者資料過程中信息來源的誤差，醫(yī)護(hù)人員之間缺乏溝通所致。醫(yī)護(hù)人員記錄不一致使患者及家屬對病情記錄的真實(shí)性表示懷疑，是易引起醫(yī)療糾紛的隱患，一旦發(fā)生醫(yī)療糾紛，作為舉證材料在法律面前顯得蒼白無力。法律知識的普及及病歷書寫規(guī)范化之后，未出現(xiàn)醫(yī)護(hù)記錄不一致現(xiàn)象。

四.對策

（1）加強(qiáng)法律意識教育通過此次檢查結(jié)果，分析發(fā)生護(hù)理記錄缺陷的相關(guān)因素，說明護(hù)士法律意識淡薄，故應(yīng)加強(qiáng)護(hù)士的法律知識培訓(xùn)，組織護(hù)士認(rèn)真學(xué)習(xí)和執(zhí)行與職業(yè)相關(guān)的法律、法規(guī)，規(guī)范護(hù)士行為，嚴(yán)格執(zhí)行各項(xiàng)規(guī)章制度及各項(xiàng)護(hù)理操作規(guī)程，培養(yǎng)護(hù)士的法律意識和自我保護(hù)意識，維護(hù)護(hù)患雙方合法權(quán)益。規(guī)范護(hù)理記錄，2002年9月我院護(hù)理部根據(jù)骨科專業(yè)特點(diǎn)，制定了功能鍛煉記錄標(biāo)準(zhǔn)（應(yīng)記錄功能鍛煉的目的、次數(shù)、方式、時間，是否使用鍛煉支具或鍛煉儀，主動還是被動鍛煉，并定期評價鍛煉效果），并不斷補(bǔ)充完善護(hù)理記錄標(biāo)準(zhǔn)，體現(xiàn)?？谱o(hù)理特點(diǎn)，避免因護(hù)理記錄缺陷引起的醫(yī)療糾紛，使護(hù)士認(rèn)識到醫(yī)療糾紛重在防范。

（2）加強(qiáng)質(zhì)控

1.健全三級護(hù)理責(zé)任制，加強(qiáng)質(zhì)量管理。由護(hù)士、主管護(hù)師及護(hù)士長組成三級把關(guān)質(zhì)控責(zé)任，負(fù)責(zé)住院病歷的檢查、修改、被充并簽字。

2.健全醫(yī)院護(hù)理質(zhì)控網(wǎng)絡(luò)。實(shí)行護(hù)理部和各科室的二級質(zhì)控，護(hù)理部質(zhì)控小組定期或不定期對住院病歷和出院病歷進(jìn)行檢查、考核，并將書寫質(zhì)量評分與月質(zhì)量考核掛鉤，對護(hù)理病歷書寫質(zhì)量進(jìn)行監(jiān)控管理，不斷提高護(hù)理病歷書寫質(zhì)量。

（3）加強(qiáng)護(hù)士專業(yè)能力培養(yǎng)

護(hù)理記錄需要有豐富的業(yè)務(wù)理論知識指導(dǎo)，護(hù)士不僅要有醫(yī)學(xué)方面知識，而且要有心理學(xué)、倫理學(xué)、社會學(xué)等方面的知識。在護(hù)理記錄中，不僅能客觀地反映出患者的實(shí)際情況，同時也能反映出護(hù)士理論水平和專業(yè)能力，因此護(hù)士應(yīng)不斷加強(qiáng)護(hù)理專業(yè)知識和技能培訓(xùn)，使護(hù)士熟練掌握本專業(yè)的技能操作，不斷更新知識，更新觀念，提高護(hù)士綜合素質(zhì)。在醫(yī)療護(hù)理行為中，加強(qiáng)護(hù)士責(zé)任心，多與醫(yī)生溝通，交換意見，規(guī)范醫(yī)護(hù)藕合，保持護(hù)理病歷與醫(yī)療病歷一致性，減少醫(yī)療糾紛。

【參考文獻(xiàn)】

[1]衛(wèi)生部醫(yī)政司.《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》及配套文件.北京：中國法制出版社，2002，44-45.

篇2

國家經(jīng)濟(jì)體制改革的不斷深入可以說是行政法律發(fā)生變遷的幕后推手，行政法律的變遷也充分說明了國家法制進(jìn)程的不斷提高。而深受幾千年封建思想毒害的廣大中國民眾，約定俗成的理念在腦海中已經(jīng)根深蒂固，對于新事物的接受需要足夠的時間和耐力。而中國近年來經(jīng)濟(jì)高速發(fā)展帶來的行政法律變遷的速度，讓國人實(shí)在望塵莫及。舊的行政法律在腦海中尚未清晰，而新的行政法律更是令其應(yīng)接不暇，進(jìn)而導(dǎo)致在應(yīng)用法律維權(quán)的過程中有些無所適從。在法律宣傳上我們也不難看到這樣一種現(xiàn)狀，某一行政法規(guī)、地方性法規(guī)出臺多以文件形式下發(fā)并組織實(shí)施，這樣就形成了法律頒布機(jī)構(gòu)、行政機(jī)關(guān)、行政性對人單線貫徹落實(shí)的固定模式，涉及的范圍狹窄，法律宣傳受眾對于十幾億國民來說，可以用寥寥無幾來形容。這從宣傳媒介、知情條件等客觀因素的制約上就間接剝奪了廣大民眾對于行政法律的知情權(quán)，更談不上法律意識的增強(qiáng)了。這并不是說行政法律變遷存在問題，法律變遷適應(yīng)社會發(fā)展的實(shí)際需求固然可喜，這無可厚非，但要使廣大民眾知法懂法、增強(qiáng)法律意識，就必須在法律宣傳方面加大工作力度，不能只局限于文件，宣傳范圍要向城鎮(zhèn)、社區(qū)、村屯擴(kuò)大。宣傳形式也不能只限于報紙、網(wǎng)絡(luò)、電視等，應(yīng)該采取以村屯、社區(qū)、居委等基層組織為陣營，通過街道宣傳、欄目宣傳、培訓(xùn)宣傳等多種普通民眾喜聞樂見的方式進(jìn)行全面覆蓋的宣傳。真正做到家喻戶曉、婦孺皆知。

二、法律執(zhí)行是夯實(shí)人民遵法守法、增強(qiáng)法律意識的基礎(chǔ)

法律的執(zhí)行在人民潛意識中形成了一個范本，執(zhí)行過程不但是維護(hù)法律尊嚴(yán)、維護(hù)社會秩序的過程，同時也是廣大群眾將行政法律由理論向?qū)嵺`轉(zhuǎn)化的一個認(rèn)知過程。舉一個淺顯的例子，在某市郊區(qū)國道施工征地中，兩個農(nóng)戶耕種的土地相鄰，施工占地面積相等但占地時間跨了一個年度，跨年度過程中負(fù)責(zé)公路前期工作的地方政府出臺了公路建設(shè)占地補(bǔ)償條例，根據(jù)規(guī)定，其中一農(nóng)戶獲得占地補(bǔ)償為20萬元，但另一農(nóng)戶則通過上訪等途徑才獲得占地補(bǔ)償一萬元，相同境遇由于行政法規(guī)的變化出現(xiàn)兩種結(jié)果，也引來了公眾的一片嘩然。從中我們可以看出，行政法律在執(zhí)行過程中與實(shí)際社會關(guān)系存在著無法預(yù)知的矛盾和沖突。但法律本身應(yīng)該維護(hù)人民的基本利益，要使人民遵法守法、增強(qiáng)法律意識，就必須本著實(shí)現(xiàn)人民利益最大化原則來執(zhí)行法律，通過法律執(zhí)行來增強(qiáng)人民對于法律的認(rèn)同和理解。因此執(zhí)行法律上不能有過于懸殊的伸縮性，那樣將導(dǎo)致人民對法律公信力和信任度的喪失。執(zhí)法準(zhǔn)則中明確規(guī)定了“執(zhí)法必嚴(yán)”，嚴(yán)格執(zhí)法程序、落實(shí)執(zhí)法條例是行政執(zhí)法部門必須遵守的，是實(shí)施依法治國方略的具體實(shí)踐。以法律執(zhí)行的公平、公正、公開贏得廣大民眾的認(rèn)可，這樣才能促動和教育人民去遵法守法、依法辦事。

篇3

關(guān)鍵詞 法律文化 法律翻譯 歸化 異化

中圖分類號：DF72 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

語言在人類事物中處于核心地位，法律也與語言是緊密不可分割的，沒有語言，法律也不會存在。研究文化與翻譯的關(guān)系， 首先是基于文化與語言關(guān)系研究之上， 尤其是基于兩種或兩種以上的語言與文化之間的比較研究之上。文化與翻譯的研究在此基礎(chǔ)上， 還要研究譯入語中的表達(dá)方式， 以及這種表達(dá)方式在譯入語讀者中的理解和反應(yīng)。因?yàn)椋?翻譯固然要考慮到文化問題， 但最終還得通過語言的操作來完成翻譯過程。因此， 在翻譯研究中， 語言與文化、宏觀與微觀這兩個方面都不能忽視 。英漢翻譯語言文化對比研究， 無論是作為一個科目， 還是作為一個研究方向，都是從內(nèi)容上將英漢兩種語言與文化放在一起進(jìn)行對比研究， 既是語言、文化對比研究的合二為一，也是文化對比研究與“比較文化語言學(xué)”的合二為一。

一、法律文化與法律翻譯

當(dāng)今社會，全球經(jīng)濟(jì)的不斷融合和全球化給不同國家或不同法律體系的國家進(jìn)行法律交流創(chuàng)造了條件。隨著中國改革開放和加入WTO后與世界各國的聯(lián)系日益增多。要融入這個不斷變化的全球化趨勢，法律翻譯也隨之在國際法律交流和跨國貿(mào)易中扮演者越來越重要的角色。所有這些因素導(dǎo)致了法律翻譯前所未有的挑戰(zhàn)和機(jī)遇?？傮w而言，中國的法律翻譯在很大程度上落后于西方國家。掌握法律知識，精通語言的人尚且很少，更不用說精通法律翻譯。在很長一段時間里，法律翻譯在各個領(lǐng)域很少被人觸及， 翻譯工作一般由文學(xué)、宗教和科技翻譯占據(jù)上風(fēng)。這無疑分散并誤導(dǎo)了大部分學(xué)者的研究重心。這給研究人員留下一個巨大的鴻溝需要加以彌補(bǔ)。但另一方面，隨著中國入世和香港澳門的回歸，法律翻譯需求的增加，這也無疑給學(xué)者們和翻譯工作者們強(qiáng)大動力。

二、法律文化和法律翻譯

法律翻譯是不同法文化之間的遷移過程，也是源語言和目標(biāo)語言以及他們各自的文化之間的交流過程。這個過程的目的是克服跨語言、跨文化之間的障礙，使這種交流能夠發(fā)生。因此，譯者需要認(rèn)真、系統(tǒng)的考慮不同文化間的差異。從法律文化的視角來研究法律翻譯是一種途徑也是一種方法論。因?yàn)槲覀兯P(guān)注的既不是審判本身，也不是語言本身，而是關(guān)于文化與語言的相互關(guān)系問題和關(guān)于語言在相當(dāng)復(fù)雜的法律文化背景中的應(yīng)用問題。法律文化是人們相互參與一種獨(dú)特和方式和現(xiàn)象，以人們使用不同的法律術(shù)語和獨(dú)特的法律表達(dá)為特征。但是盡管由于法律語言和法律文化的不可分割性，人們也應(yīng)該區(qū)分并正確對待語言遷移和文化遷移。

三、正確運(yùn)用法律文化與法律翻譯

每個社會由于自身?xiàng)l件的不同，不同的文化、社會和語言結(jié)構(gòu)，有著自己的特色。而法律概念、法律法規(guī)、法律的具體應(yīng)用則正好折射出了法律文化在這些社會中的不同。法律翻譯包含了從一種法律制度到另一種法律制度的轉(zhuǎn)移，每個國家的法律制度都是獨(dú)立的一個法律體系。因此，了解一個國家的法律文化，對法律翻譯有著積極重要的意義。

由于法律文本具有的特殊地位和其具有的嚴(yán)謹(jǐn)性，提倡歸化的翻譯者認(rèn)為，譯文只是原文的一種代碼轉(zhuǎn)換，翻譯時應(yīng)該忠實(shí)原文。國外學(xué)者中，奈達(dá)是提倡使用歸化的方法并最具有影響力的人。他提出的動態(tài)對等或功能對等學(xué)說與他的歸化翻譯技巧是一致的。所謂歸化，即采用自我民族中心主義的態(tài)度，使得譯文符合并融入譯入語的文化價值觀。而韋努蒂是異化的倡導(dǎo)人，他在《論譯者的隱身性中》，提倡譯者應(yīng)盡量融入目標(biāo)語的文化價值觀，使得譯文通順流暢，讀者在閱讀和理解起來也不具有難度。用他的話講，如一味的使用歸化，會使讀者以為在閱讀原著，而非翻譯過來的作品。尤其在進(jìn)行權(quán)威性翻譯時，如在翻譯法典、判例、條約、司法裁判等正式法律文本時，在正式法律交往如簽定契約、訴訟、法律職業(yè)者就專業(yè)問題進(jìn)行交流和在翻譯法律專業(yè)書籍時，考慮到法律英語的語言特點(diǎn)，基于準(zhǔn)確忠實(shí)的傳遞意思的需求，有必要以異化譯法為主；當(dāng)然，在確保譯文和原文能夠得到一致理解的前提下，譯文還要盡量符合譯入語的表達(dá)習(xí)慣。

四、結(jié)語

翻譯活動中本身不存在絕對的真實(shí)。所以個人認(rèn)為，在法律英語的翻譯過程中，除了以異化翻譯為主要策略外，也可采用歸化策略，減少源語言文本與目標(biāo)語文本之間的陌生感，充分考慮讀者的接受能力，盡量使作者靠近讀者，這樣可促使彼此的包容，在有一定理解的基礎(chǔ)上，進(jìn)而可增加異化策略。更好的體現(xiàn)源語言的語言和文化特質(zhì)。由此拓寬視野，豐富自身的文化和語言，實(shí)現(xiàn)兩種語言的競合。而不是現(xiàn)在學(xué)術(shù)界所討論的“異化為主”或者“歸化為主”的趨勢。

（作者單位：瀘州職業(yè)技術(shù)學(xué)院外語系）

參考文獻(xiàn)：

[1]郭建中. 文化與翻譯. 北中國對外翻譯出版公司， 2000.

[2]劉宓慶. 漢英對比研究與翻譯. 江西教育出版社， 1991.

[3]譚載喜. 翻譯學(xué). 湖北教育出版， 2000.

篇4

無庸贅言，經(jīng)濟(jì)，從來都不是，也不可能是單純的經(jīng)濟(jì)問題。經(jīng)濟(jì)作為一切利益的根本，決定了它必然與政治、文化等種種問題相互糾纏。歷史上，解決經(jīng)濟(jì)利益最常用的手段是政治，尤其是武力政治。其結(jié)果，往往極大地破壞經(jīng)濟(jì)，為任何一方所不愿。畢竟，無產(chǎn)者失去的，只能是鎖鏈。由此產(chǎn)生了GATT，繼而WTO，所期望的，正是通過法律體制，給全球資源的開發(fā)和經(jīng)濟(jì)利益的分配帶來和平。如果說，人權(quán)突破的，是國家的政治，WTO法律突破的，則是國家的經(jīng)濟(jì)。

WTO法律體制有可能為世界資源的開發(fā)和經(jīng)濟(jì)利益的分配找到和平的出路，因?yàn)榉芍贫茸鳛槊裰鞯幕A(chǔ)，為人們所共同接受。中美之間意識形態(tài)最主要的對立，表面是民主，實(shí)質(zhì)是法治。因?yàn)槊裰鞯男问蕉喾N多樣，但民主的核心卻只有一個，那就是法律制度。非選舉制、三權(quán)分離國家不一定非民主。但非法治國家則不可能民主。美國利益集團(tuán)關(guān)心中國法治，因?yàn)榉ㄖ螢橥黄浦袊?jīng)濟(jì)鋪平道路。美國民眾關(guān)心中國法治，因?yàn)樗麄兿嘈欧ㄖ伪Ｕ仙⒆杂珊拓敭a(chǎn)。選舉制國家中，利益集團(tuán)操縱意識形態(tài)，必須首先操縱民眾的認(rèn)識。指責(zé)中國缺乏法治，是博取民眾廣泛認(rèn)同的捷徑。而缺乏法治的證據(jù)之一，是完全用政治代替法律。

我們一直認(rèn)為“在權(quán)利與義務(wù)基本平衡的基礎(chǔ)上加入WTO”，因此，紡織品國際貿(mào)易受挫，要么是我們利益平衡的結(jié)果，要么是其它成員對規(guī)則的濫用。如果是前者，平靜面對其它成員的貿(mào)易限制是正確的態(tài)度。如果是后者，利用法律維護(hù)本國的經(jīng)濟(jì)利益是應(yīng)當(dāng)采取的行動。采用法律手段可能因意識形態(tài)因素而影響政治、文化和其它經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的正常往來，但任憑其它成員對中國紡織品特別保障措施條款的濫用，則可能成為我們對WTO法律體制缺乏信任的標(biāo)志。國際事務(wù)中完全相信法律是幼稚的，但WTO體制下表現(xiàn)出對法律的不信任則是危險的，尤其是在利益集團(tuán)企圖操縱意識形態(tài)的情況之下。民眾以法律理性看待歐美WTO訴訟，因?yàn)樗麄儾粦岩蛇@兩個訴訟主體實(shí)行的法律制度。如果我們懷疑WTO的法律體制，完全用政治方式代替法律途徑，就將很難期望我們的行為不被誤解，民眾的意識形態(tài)不被利益集團(tuán)所操縱。由此看來，即使短期之內(nèi)，中國與其它WTO成員之間的WTO訴訟，會因民眾的泛意識形態(tài)思想，而影響到中國與這些成員政治、文化和經(jīng)濟(jì)的正常交往，只有在不斷啟動WTO法律程序的過程之中，我們才有可能樹立一個法治的國際形象，最終去意識形態(tài)化，恢復(fù)民眾，包括WTO“法庭”的仲裁者，對中國與其它WTO成員貿(mào)易糾紛的平常心態(tài)。

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【關(guān)鍵詞】大學(xué)生，法律意識，問題，對策

1、大學(xué)生法律意識存在的問題

一方面，大學(xué)生整體法律知識水平較低。對河北地區(qū)五所高校851名大三學(xué)生調(diào)查表明，對問卷所列的14個法律法規(guī)的認(rèn)識情況，58%的學(xué)生選擇“知道一些，但對內(nèi)容不甚了解”。57%的學(xué)生對法律基本理論不感興趣，只對民法、刑法等實(shí)體法感興趣。調(diào)查結(jié)果說明，大學(xué)生的法律知識水平存在明顯欠缺。由于法律知識水平的欠缺，導(dǎo)致大學(xué)生的法律觀念模糊。相當(dāng)多的大學(xué)生不能區(qū)分違法與犯罪的區(qū)別，認(rèn)為違法就是犯罪，犯罪就是違法。

另一方面，大學(xué)生法治觀念淡薄。改革開放以來，在市場經(jīng)濟(jì)浪潮沖擊下，“拜金主義”、“享樂主義”、“功利主義”人生觀迅速泛濫，使大學(xué)生人生觀、價值觀發(fā)生了急劇變化，這樣，在一定程度上導(dǎo)致了大學(xué)生是非觀念的模糊，法治觀念淡薄。大學(xué)里經(jīng)常發(fā)生盜竊自行車的違法行為，其中有一部分是在校大學(xué)生所為，還有的大學(xué)生自己自行車被盜之后為了報復(fù)就去盜竊他人自行車；偷看他人聊天記錄、手機(jī)短信已是習(xí)以為常的生活小事。很多大學(xué)生在生活中遇到不法行為時，不知道如何用法律武器來保護(hù)自己和他人的合法權(quán)利。

2、大學(xué)生法律意識存在問題的原因

（1）社會環(huán)境的不良影響。大學(xué)生不是生活在真空之中，必然會受到社會環(huán)境和社會風(fēng)氣的影響。當(dāng)前我國正處于由傳統(tǒng)社會向現(xiàn)代社會，由計劃經(jīng)濟(jì)向市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型的進(jìn)程中，各種思潮魚龍混雜，西方腐朽的生活方式也趁虛而入，如“拜金主義”、“享樂主義”等追求物質(zhì)的人生觀對青少年尤其是大學(xué)生產(chǎn)生很大的影響。我國法律知識的普及在大學(xué)才開始，法律意識的培養(yǎng)已經(jīng)滯后，而現(xiàn)實(shí)生活中有法不依的現(xiàn)象和一些國家公職人員貪贓枉法、、損害法律尊嚴(yán)、破壞法律公正，在廣大群眾和大學(xué)生中造成極其惡劣的影響。特別是一些司法工作人員包庇縱容罪犯、、收受賄賂等司法腐敗行為導(dǎo)致大學(xué)生對司法公正的質(zhì)疑，客觀上制約了大學(xué)生對法律的認(rèn)同，對大學(xué)生法律意識的培養(yǎng)產(chǎn)生極大的負(fù)面作用。

（2）學(xué)校因素。學(xué)校是對大學(xué)生進(jìn)行法制教育的主陣地，然而，學(xué)校的法制教育往往流于形式。由于法律課程知識多，課時少，許多老師為趕進(jìn)度，不回去分析典型案例，不能去討論社會熱點(diǎn)問題，往往蜻蜓點(diǎn)水，點(diǎn)到為止，缺乏深入分析；教育法法單一，教學(xué)內(nèi)容枯燥，課外實(shí)踐活動的缺乏使大學(xué)生很難產(chǎn)生對法律課程的興趣；采用大班授課的形式，一間教育容納一百多人，這使得課堂秩序無法保障，不少學(xué)生在課堂上閑聊、睡覺、聽音樂、讀課外書，好像一個“自由市場”，學(xué)生難以與老師充分地交流，教學(xué)效果可想而知。

（3）家庭因素。多數(shù)父母認(rèn)為孩子考上大學(xué)，就是“天之驕子”、“國之棟梁”了，父母心理上有了成就感，放松了對子女的教育、監(jiān)督，比如有的父母忙于工作，很少有精力去過問孩子的學(xué)習(xí)、生活；有的父母雖仍然關(guān)心孩子的學(xué)習(xí)成績，但對其思想道德確不太關(guān)注；有的父母在物質(zhì)上對子女是有求必應(yīng)，在對子女的過分溺愛中忽視了與子女的溝通；有的父母送子女上大學(xué)生，對子女不聞不問，孩子缺乏家庭溫暖等等。上述原因造成了部分大學(xué)生傲慢清高、孤芳自賞、任性自私、孤獨(dú)自卑困惑迷茫等心理特征，這些不健康的心理進(jìn)一步深化了他們的法律意識，很容易為其犯罪行為埋下禍患的種子。

（4）大學(xué)生自身因素。大學(xué)生正處于青年時期，心理發(fā)展呈現(xiàn)出自我意識增強(qiáng)與認(rèn)識能力不全面、情感豐富與不穩(wěn)定、求知欲強(qiáng)與鑒別能力弱等矛盾，在遇到法律問題時，往往情感因素大于理智因素，遇事盲從，易于沖動，甚至采取消極的行為，而不考慮法律后果，特別是當(dāng)今大學(xué)生多為獨(dú)生子女，個性比較強(qiáng)，自我為中心意識強(qiáng)，但心理承受能力較差，處事易走極端，如不加以正確引導(dǎo)，提高法律素質(zhì)，很可能走上違法犯罪的道路。

3、培養(yǎng)大學(xué)生法律意識的對策和建議

（1）強(qiáng)化大學(xué)生的權(quán)利義務(wù)意識和契約意識。法律對人們的行為的調(diào)整主要是通過規(guī)定權(quán)利和義務(wù)來實(shí)現(xiàn)的。因而法律的內(nèi)容主要表現(xiàn)為權(quán)利和義務(wù)。權(quán)利和義務(wù)的關(guān)系問題是法律的基本問題。公民法律意識的核心是權(quán)利義務(wù)意識。因此，要提高大學(xué)生的法律意識，首先要強(qiáng)化其權(quán)利義務(wù)意識。要讓學(xué)生知道自己依法享有哪些權(quán)利和自由，應(yīng)當(dāng)履行哪些法定義務(wù)，使大學(xué)生深刻認(rèn)識到權(quán)利和義務(wù)的一致性，沒有無權(quán)利的義務(wù)，也沒有無義務(wù)的權(quán)利。大學(xué)生要有契約（合同）意識，一旦訂立了合同就要按契約的規(guī)則辦，要全面履行契約，不能隨意反悔，不得擅自變更或者解除，如果違約要承擔(dān)違約責(zé)任。

（2）加強(qiáng)和改進(jìn)學(xué)校教育。實(shí)行“依法治?！?，為培養(yǎng)大學(xué)生的法律意識營造良好的氛圍。改進(jìn)課堂教育，提高教育質(zhì)量。同時理論聯(lián)系實(shí)際，促進(jìn)學(xué)生將所學(xué)的法律知識進(jìn)一步內(nèi)化為自身的法律素養(yǎng)。加強(qiáng)對大學(xué)生的心理素質(zhì)教育。

（3）重視和完善家庭教育。家長應(yīng)通過書信、電話等方式傳遞親情，保持與子女的聯(lián)系，積極與子女進(jìn)行思想交流并及時掌握子女的心理需求與思想動態(tài)，給予子女相應(yīng)的指導(dǎo)和關(guān)愛。使子女在父母的關(guān)愛、呵護(hù)下，樹立起樂觀向上的人生觀，形成健康的人格，增強(qiáng)抵御是不良誘惑的能力。

4、結(jié)論

大學(xué)生是國家和民族的未來，是社會主義事業(yè)的建設(shè)者和接班人，大學(xué)生法律意識的高低，直接關(guān)系著我國依法治國的前景，它是一項(xiàng)迫切艱巨的任務(wù)，需要集社會、學(xué)校和家庭之合力，才能最終完成這一系統(tǒng)工程，“依法治國”才有望實(shí)現(xiàn)。：

參考文獻(xiàn)：

[1]謝山河.關(guān)于當(dāng)代大學(xué)生法律意識的調(diào)查分析[J].教育學(xué)術(shù)月刊，2008.

[2]黃偉東.大學(xué)生法紀(jì)觀念調(diào)查與對策分析[J].科技信息，2007.

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從題目中看出，甲、乙之間應(yīng)為“好意施惠關(guān)系”。好意施惠關(guān)系指當(dāng)事人之間無意設(shè)定法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，而由當(dāng)事人一方基于良好的道德風(fēng)尚實(shí)施的使另一方受恩惠的關(guān)系。其旨在增進(jìn)情誼的行為。好意施惠關(guān)系是德國判例學(xué)說上的概念（Gefalligkeitsverhaltnis），我國臺灣學(xué)者王澤鑒先生將此譯為“好意施惠關(guān)系”黃立先生譯為“施惠關(guān)系”。好意施惠關(guān)系在我國民法上未設(shè)規(guī)定，實(shí)務(wù)上亦無判例可供借鑒。大陸學(xué)者對此也鮮有研究，只有王澤鑒先生在其所著的《債法原理（一）》中對好意施惠關(guān)系有所論述。

一、好意施惠關(guān)系判斷標(biāo)準(zhǔn)

法律行為指以意思表示為要素，因意思表示而發(fā)生一定私法效果的法律事實(shí)。如買賣、借款、承攬合同等，都以意思表示為要素。法律行為雖以意思表示為要素，但人基于內(nèi)心的意思而發(fā)生的行為，未必都是法律行為。法律行為的意思表示，是指人基于內(nèi)心欲發(fā)生一定私法上效果的意思，而表示在外的行為。

與法律行為不同，好意施惠的行為也是基于一定的意思而表示在外的行為，但行為人不具有發(fā)生一定私法上效果的效果意思。債的關(guān)系與好意施惠關(guān)系之間的主要區(qū)別在于是否具有負(fù)法律上義務(wù)的意思。但在實(shí)務(wù)中，經(jīng)常難以區(qū)分，通常有償?shù)募s定應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是債的關(guān)系；而無償?shù)募s定，應(yīng)當(dāng)看受益人的相對人，對該約定有無特別利益而定，如借貸、贈與、委任、寄托等。若當(dāng)事人并無受其約定拘束之意，則為好意施惠關(guān)系，如約定讓親友搭乘順車至某地，受同事或友人囑咐代購某物，邀請友人散步或參加宴會等。在無償?shù)募s定情形，當(dāng)事人究竟有無受拘束之意，亦即究竟意在成立合同，或僅為好意施惠關(guān)系，應(yīng)解釋當(dāng)事人的意思，斟酌交易習(xí)慣與誠實(shí)信用原則及當(dāng)事人的利益，從相對人的觀點(diǎn)加以認(rèn)定。

二、好意施惠關(guān)系履行請求權(quán)

1、相對人無給付請求權(quán)。好意施惠關(guān)系并不是合同關(guān)系，無法律上的拘束力，當(dāng)事人之間不產(chǎn)生債的關(guān)系，當(dāng)然也就不發(fā)生給付請求權(quán)。如甲答應(yīng)乙于某日順路搭乘其車去A地，乙不因此取得要求甲載其去A地的請求權(quán)。

2、好意施惠的施惠者不為履行或不為完全履行，對相對人所受損害，不負(fù)不完全給付的損害賠償責(zé)任，但是否應(yīng)負(fù)侵權(quán)責(zé)任則應(yīng)視具體情形由個案予以認(rèn)定。

（1）好意施惠的施惠方，因其故意或過失侵害他方的權(quán)利，原則上仍應(yīng)就其故意或過失不法侵害他人權(quán)利，負(fù)損害賠償責(zé)任，但過失應(yīng)就個案進(jìn)行合理認(rèn)定。如讓親友搭乘順車，施惠人駕車違規(guī)發(fā)生車禍致搭車人受傷，仍應(yīng)依民法通則第106條第2款的規(guī)定負(fù)損害賠償責(zé)任。有觀點(diǎn)認(rèn)為，好意施惠屬于“無償”，應(yīng)于施惠人于故意或重大過失情形下負(fù)損害之責(zé)。王澤鑒先生認(rèn)為：好意施惠關(guān)系，尤其是在搭便車的情形，好意施惠的施惠人原則上仍應(yīng)就其“過失”不法侵害他人權(quán)利，負(fù)損害賠償責(zé)任，惟過失應(yīng)就個案合理認(rèn)定之。對他人生命身體健康的注意義務(wù)，不能因其為好意施惠而為減輕，將其限于故意事重大過失。王先生的觀點(diǎn)資值贊同。

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關(guān)鍵詞：　醫(yī)療事故　技術(shù)鑒定　法律

一、醫(yī)療事故技術(shù)鑒定概述

    隨著我國改革開放的不斷深入,國家醫(yī)療體制進(jìn)一步改革,社會福利性的醫(yī)療單位逐漸向營利性的經(jīng)濟(jì)實(shí)體轉(zhuǎn)變,加上我國法制建設(shè)的不斷完善,公民的整體素質(zhì)和法律意識的提高,人們的維權(quán)意識不斷增強(qiáng),醫(yī)療糾紛不斷增多,且大幅度上升的趨勢。同時由于新聞媒體等社會輿論的誤導(dǎo),醫(yī)患雙方的矛盾日益尖銳化、復(fù)雜化,并已成為當(dāng)今社會的熱點(diǎn)、難點(diǎn)。原有的《醫(yī)療事故處理辦法》（以下簡稱《辦法》）已經(jīng)不適應(yīng)當(dāng)前糾紛處理的需要，在有的地方甚至已經(jīng)成了一紙空文。為了妥善處理解決醫(yī)療糾紛,2002年月日國務(wù)院出臺了新的《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》（以下簡稱條例），依據(jù)條例衛(wèi)生部了相應(yīng)的配套規(guī)章。

    （一）醫(yī)療事故技術(shù)鑒定的概念

    衛(wèi)生部制定的《醫(yī)療事故技術(shù)鑒定暫行辦法》對我國醫(yī)療事故技術(shù)鑒定制度作出了相應(yīng)的規(guī)范，在實(shí)踐中得到了很好的應(yīng)用。但是相應(yīng)的法律法規(guī)并沒有對醫(yī)療事故鑒定的概念性質(zhì)作出一個明確的界定。依照《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》和《醫(yī)療事故技術(shù)鑒定暫行辦法》，我們可以這樣介定醫(yī)療事故技術(shù)鑒定的概念：醫(yī)療事故技術(shù)鑒定,是由對發(fā)生的醫(yī)療事件,通過調(diào)查研究,收取物證(包括尸檢結(jié)果),查閱書證（病歷等病案資料）,聽取證人證言,當(dāng)事人、受害人或其家屬陳述,分析原因,依據(jù)法定標(biāo)準(zhǔn),判定事件性質(zhì),作出是否屬醫(yī)療事故及何類、何級、何等事故的科學(xué)鑒定結(jié)論的過程。本文所稱醫(yī)療事故技術(shù)鑒定指醫(yī)學(xué)會組織專家組依法（《條例》）進(jìn)行的鑒定。

    （二）醫(yī)療事故技術(shù)鑒定的機(jī)構(gòu)

    《條例》明確了由醫(yī)學(xué)會負(fù)責(zé)醫(yī)療事故技術(shù)鑒定工作?！稐l例》第21條規(guī)定了醫(yī)療事故技術(shù)鑒定的機(jī)構(gòu)為醫(yī)學(xué)會，設(shè)區(qū)的市級地方醫(yī)學(xué)會和省、自治區(qū)、直轄市直接管轄的縣（市）地方醫(yī)學(xué)會負(fù)責(zé)組織首次醫(yī)療事故技術(shù)鑒定工作，省、自治區(qū)、直轄市負(fù)責(zé)組織再次醫(yī)療事故技術(shù)鑒定工作。實(shí)行市、省二級醫(yī)療事故技術(shù)鑒定制度。省級鑒定為最終鑒定。醫(yī)學(xué)會建立醫(yī)療事故技術(shù)鑒定的專家?guī)?，參加鑒定的專家由醫(yī)患雙方從專家?guī)熘须S機(jī)抽取。

    （三）醫(yī)療事故技術(shù)鑒定的程序

    醫(yī)療事故技術(shù)鑒定的提起可以有以下三種：第一種，醫(yī)患雙方協(xié)商解決醫(yī)療事故爭議，需要進(jìn)行醫(yī)療事故技術(shù)鑒定的，由雙方當(dāng)事人共同書面委托負(fù)責(zé)首次醫(yī)療事故技術(shù)鑒定工作的醫(yī)學(xué)會組織鑒定，醫(yī)學(xué)會對單方面委托的鑒定申請不受理。第二種，縣級以上衛(wèi)生行政部門接到醫(yī)療機(jī)構(gòu)關(guān)于重大醫(yī)療過失行為的報告或者醫(yī)療事故爭議當(dāng)事人要求處理醫(yī)療事故的申請后，對需要進(jìn)行醫(yī)療事故技術(shù)鑒定的，書面移交負(fù)責(zé)首次鑒定的醫(yī)學(xué)會組織鑒定。第三種，法院審理涉及醫(yī)療事故問題訴訟案件時，依職權(quán)或當(dāng)事人申請移交委托負(fù)責(zé)首次鑒定的醫(yī)學(xué)會組織鑒定。

    醫(yī)學(xué)會在進(jìn)行醫(yī)療事故技術(shù)鑒定時，對發(fā)生的醫(yī)療事件,通過調(diào)查研究,收取物證(包括尸檢結(jié)果),查閱書證（病歷等病案資料）,聽取證人證言,當(dāng)事人、受害人或其家屬陳述,分析原因,依據(jù)法定標(biāo)準(zhǔn),判定事件性質(zhì),作出是否屬醫(yī)療事故及何類、何級、何等事故的科學(xué)鑒定結(jié)論。鑒定實(shí)行合議制度，過半數(shù)以上專家鑒定組成員的一致意見形成鑒定結(jié)論，專家鑒定組成員對鑒定結(jié)論的不同意見予以注明。醫(yī)療事故技術(shù)鑒定書根據(jù)鑒定結(jié)論作出，其文稿由專家鑒定組組長簽發(fā)。

    衛(wèi)生行政部門對鑒定結(jié)論的人員資格、專業(yè)內(nèi)別、鑒定程序進(jìn)行審核，不符規(guī)定的重新鑒定，符合規(guī)定的及時送達(dá)雙方當(dāng)事人。

    任何一方對首次鑒定結(jié)論不服均可以進(jìn)行再次鑒定。

    二、醫(yī)療事故技術(shù)鑒定的性質(zhì)

    研究醫(yī)療事故技術(shù)鑒定，首先必須研究其鑒定行為的法律屬性。

    （一）醫(yī)療事故技術(shù)鑒定是具體行政行為

    根據(jù)行政法理論，行政行為是指行政主體在實(shí)施行政管理活動行使行政職權(quán)中所作出的具有法律意義的行為  [1]。有一種意見認(rèn)為,由醫(yī)療事故鑒定委員會作“醫(yī)療事故鑒定是一種行政行為,當(dāng)事人對醫(yī)療鑒定結(jié)論不服,向法院起訴的,法院應(yīng)作為行政案件受理”  [2]。這種觀點(diǎn)是由原《辦法》中規(guī)定醫(yī)療事故的技術(shù)鑒定工作由省(自治區(qū)、直轄市)、地區(qū)(自治州、市)、縣(市、市轄區(qū))三級醫(yī)療事故鑒定委員會負(fù)責(zé)，醫(yī)療事故鑒定委員會和衛(wèi)生行政部門之間具隸屬關(guān)系所得出的。目前醫(yī)學(xué)會是醫(yī)療事故技術(shù)鑒定的受理機(jī)構(gòu)，是獨(dú)立的學(xué)術(shù)性、公益性、非營利性法人社團(tuán)，不是行政主體，所以鑒定行為也就算不上具體行政行為。

 （二）醫(yī)療事故技術(shù)鑒定是一種特殊的法律行為

    1．醫(yī)學(xué)會從事醫(yī)療事故技術(shù)鑒定的合法性、合理性分析

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一、行政法律責(zé)任的認(rèn)定

對我國注冊會計師來說，在所有的法律責(zé)任中，行政責(zé)任是一種專業(yè)法律責(zé)任。行政法規(guī)較之刑法與民法這兩種責(zé)任來說，對注冊會計師的約束有其特殊之處，即主要強(qiáng)調(diào)行業(yè)處罰。

對于注冊會計師這個高風(fēng)險性的新興行業(yè)，政府管理部門陸續(xù)出臺了很多法律、法規(guī)來規(guī)范注晤會計師的行為，其中，涉及注朋會計師行政責(zé)任的法律規(guī)范包括:1994年1月1日起施行的《中華人民共和國注冊會計師法》，1994年7月1日起施行的《公司法》，1998年12月31日頒布的《中華人民共和國證券法》(1999年7月1日執(zhí)行)，以及《違反注冊會計師法處罰暫行辦法》(1998年1月14日執(zhí)行)、《行政訴訟法》等。這些法律、法規(guī)的規(guī)定，有些是直接的，有些是間接的，有些地方的闡述還比較抽象與原則，因此，要真正提高注冊會計師的行政責(zé)任意識，還有待加強(qiáng)宣傳。但不管怎樣，這些法律、法規(guī)的制定，已經(jīng)為我國注冊會計師行業(yè)明確其行政法律責(zé)任提供了直接的法律依據(jù)。

二、民事法律責(zé)任的認(rèn)定

1986年，為了保障公民、法人的合法民事權(quán)益，正確調(diào)整民事關(guān)系，適應(yīng)社會主義現(xiàn)代化事業(yè)的需要，根據(jù)憲法和我國實(shí)際情況，在總結(jié)了民事活動的實(shí)踐基礎(chǔ)上，我國制定并頒布了《民法通則》?！睹穹ㄍ▌t》第二條明確規(guī)定了“中華人民共和國民法調(diào)整平等民事主體的公民之間、法人之間、法人和公民之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系”。由此可見，我國民法的功能主要是調(diào)整社會關(guān)系中各公民與法人之間的財產(chǎn)關(guān)系與人身關(guān)系，使得各主體之間有一個相對平等的地位，以保持社會秩序的穩(wěn)定性。

《中華人民共和國注冊會計師法》對注冊會計師這一特殊職業(yè)的權(quán)利和義務(wù)進(jìn)行了法律上的限定。該法的頒布標(biāo)志著會計師事務(wù)所和注冊會計師作為當(dāng)今市場經(jīng)濟(jì)中的民事主體正在走向成熟，法律界和注冊會計師界都用一種嶄新的眼光來衡量他們的工作以及應(yīng)承擔(dān)的民事法律責(zé)任。

根據(jù)民法以及《中華人民共和國注冊會計師法》第四十二條，注冊會計師只有在有過錯情況下才要承擔(dān)責(zé)任，因此，無過錯責(zé)任不適用于注冊會計師。我國注冊會計師的過錯民事責(zé)任主要在《中華人民共和國注冊會計師法》中加以規(guī)定，其他相關(guān)法律進(jìn)行協(xié)調(diào)。由于我國法律中尚無對注冊會計師無過錯責(zé)任的規(guī)定，因此注冊會計師在卷人法律糾紛時，只要有充分的證據(jù)說明自己無過錯，那么就不必承擔(dān)民事責(zé)任。在目前的許多案例中，由于債務(wù)人自己的過錯而造成了損失，但原告也要無過錯的注冊會計師承擔(dān)部分民事責(zé)任，顯然是違反民法通則的精神。

三、刑事法律責(zé)任的認(rèn)定

《中華人民共和國刑法》第二百二十九條規(guī)定:“承擔(dān)資產(chǎn)評估、資、驗(yàn)證、會計、審計、法律服務(wù)等職責(zé)的中介組織的人員故意提供虛假證明文件，情節(jié)嚴(yán)重的，處5年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金。

《中華人民共和國注冊會計師法》第三十九條款規(guī)定:會計師事務(wù)所、注冊會計師違反本法第二十條、第八十一條的規(guī)定，故意出具虛假的審計報告、驗(yàn)資報告，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

篇9

沒錯，近日手機(jī)APP“OK車險”推出一項(xiàng)特殊的“貼條險”服務(wù)，車主只需手機(jī)注冊，填寫車牌、車主等信息，并花1元錢購買該服務(wù)，當(dāng)車輛違章停車后，通過該APP代繳罰款時，可立減100元。

該服務(wù)一經(jīng)推出，異?；鸨P者也特意購買一份進(jìn)行體驗(yàn)。據(jù)負(fù)責(zé)人齊石介紹，該APP目前已有20多萬用戶。但是，這種服務(wù)火爆的同時也迅速引起了社會各界的廣泛爭議。所謂“貼條險”是否屬于合法？軟件企業(yè)是否屬于非法經(jīng)營？是否會助長違章停車的違法行為？是否應(yīng)當(dāng)監(jiān)管？諸如此類的質(zhì)疑和爭論不斷。

這些爭論的核心是所謂“貼條險”是否屬于保險。如果屬于保險產(chǎn)品，軟件平臺直接自行推出，顯然違法；如果不是保險產(chǎn)品，僅是一種互聯(lián)網(wǎng)增值服務(wù)，則另當(dāng)別論。

“貼條險”是保險嗎？

根據(jù)《保險法》的規(guī)定，所謂保險，是指投保人根據(jù)合同約定，向保險人支付保險費(fèi)，保險人對于合同約定的可能發(fā)生的事故因其發(fā)生所造成的財產(chǎn)損失承擔(dān)賠償保險金責(zé)任，或者當(dāng)被保險人死亡、傷殘、疾病或者達(dá)到合同約定的年齡、期限等條件時承擔(dān)給付保險金責(zé)任的商業(yè)保險行為。

這一規(guī)定存在著邏輯上的缺陷。根據(jù)概念界定的邏輯學(xué)法則，被定義項(xiàng)=種差+臨近屬概念。種差反映的是被定義項(xiàng)的特有本質(zhì)屬性，臨近屬概念反映的是共有本質(zhì)屬性。比如，給“商品”下定義，商品時用來交換的勞動產(chǎn)品。其中，“用來交換”即是特有本質(zhì)屬性，而“勞動產(chǎn)品”則是共有本質(zhì)屬性。

《保險法》中保險的概念界定的核心就是“保險是商業(yè)保險行為”，這顯然是錯誤的。而且，在保險的概念尚未界定清楚的前提下，又使用了“商業(yè)保險”、“保險人”、“被保險人”、“保險金”等一系列包含保險字樣的詞語去界定什么是保險，陷入了邏輯悖論。筆者用了這么多生澀的術(shù)語，旨在說明一點(diǎn)，《保險法》中保險的概念界定不準(zhǔn)確，沒有反映保險最本質(zhì)的東西。這導(dǎo)致一個問題，實(shí)踐中大量的合同可能都會被錯誤地視為保險合同。比如，我有一套住房，暫時不住，交給朋友保管，并支付一定的費(fèi)用，雙方合同約定保管期間房屋若有損壞造成財產(chǎn)損失，朋友應(yīng)當(dāng)支付一定金額的賠償金。應(yīng)該說，這符合了“保險”概念中的特有本質(zhì)屬性。但如果我說這是一份保險合同，我支付的是保險費(fèi)，恐怕沒有人會相信這么荒謬的說法。

現(xiàn)在，我們來看所謂的“貼條險”，“OK車險”APP僅在名稱上使用“貼條險”，服務(wù)保障、購買方法、使用方法和注意事項(xiàng)等條款中使用的是“用戶”、“用戶價格”、“違章處理立減100元”等表述。這些依次改為“投保人”、“保險費(fèi)”、“保險金”，所謂“貼條險”能定性為保險？或者，“貼條險”改為“貼條補(bǔ)貼”，就不被定性為保險？難道隨著幾個詞語形式上的改變，“貼條險”的本質(zhì)屬性也相應(yīng)改變？筆者認(rèn)為，根據(jù)《保險法》來判斷“貼條險”是否屬于保險難以得出準(zhǔn)確的結(jié)論，甚至難以得出結(jié)論。

保險對象可否是違法行為？

有關(guān)“貼條險”的諸多觀點(diǎn)中，有一種觀點(diǎn)似乎成為共識。即，違章停車是一種違法行為，為這種行為提供保險或者補(bǔ)貼會助長違章停車，也是一種違法行為。

至于是否會助長違章停車，筆者認(rèn)為不可一概而論。很多地方的違章停車罰款高于100元，買了“貼條險”就任性停車很多時候是得不償失的。即使罰款金額為100元，又有多少車主因?yàn)橛腥速N錢就故意違章停車呢？更多的車主是為了減少無意之中違章停車時的損失，獲得心理安慰。

至于違章停車，毫無疑問是一種違反交通法規(guī)的行為。如果“貼條險”的定性屬于保險，以違章停車為保險對象是否也意味著違法？其實(shí)，我國法律并不禁止本人以外的人為違章行為買單。比如，車主購買了第三者責(zé)任險，因違反交通規(guī)則，保險車輛發(fā)生意外事故，導(dǎo)致第三人遭受人身傷亡或財產(chǎn)損失，依法由被保險人承擔(dān)的經(jīng)濟(jì)責(zé)任，保險公司負(fù)責(zé)賠償。所以，不能說以違章行為作為保險對象就一定違法。

如果“貼條險”的定性不屬于保險，只是代表一種普通的民事合同，車主違章停車、他人愿意支付一定金額，雙方你情我愿，屬于意思自治范圍，不違反現(xiàn)有法律的強(qiáng)制性規(guī)定。這種所謂的“貼條險”其實(shí)就是一種冠以保險之名的互聯(lián)網(wǎng)增值服務(wù)，違法之說缺乏依據(jù)。

“貼條險”是否會遭遇監(jiān)管？

保險行業(yè)是一個管制行業(yè)，只有依法設(shè)立的保險公司和保險組織才可經(jīng)營保險業(yè)務(wù)，其他單位或者個人不得經(jīng)營。根據(jù)《互聯(lián)網(wǎng)保險業(yè)務(wù)監(jiān)管暫行辦法(征求意見稿)》，第三方網(wǎng)絡(luò)平臺參與互聯(lián)網(wǎng)保險業(yè)務(wù)的承保、理賠、退保、投訴及客戶服務(wù)等保險服務(wù)，也應(yīng)取得相應(yīng)的保險業(yè)務(wù)經(jīng)營資格。

所以，如果把“貼條險”定性為保險產(chǎn)品，則“OK車險”APP的經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)具備保險資質(zhì)，若沒有保險資質(zhì)，考慮到設(shè)立保險公司的門檻非常高，恐怕只能與保險公司合作。對保險公司的險種監(jiān)管有審批和備案兩種方式。根據(jù)《財產(chǎn)保險公司保險條款和保險費(fèi)率管理辦法》，實(shí)行審批的險種有兩大類：一是依法實(shí)行強(qiáng)制保險的險種，二是保監(jiān)會認(rèn)定的其他關(guān)系社會公眾利益的險種。除此之外，其他只需報保監(jiān)會備案即可。目前，采取備案形式的險種非常少，由于“保監(jiān)會認(rèn)定的其他關(guān)系社會公眾利益的險種”這一兜底條款的存在，可以說基本上都需要經(jīng)過審批。

綜合來看，“貼條險”面臨的最大監(jiān)管風(fēng)險是，《保險法》對于保險的概念界定不準(zhǔn)確、范圍過寬，不排除保監(jiān)會將“貼條險”認(rèn)定為保險的可能。一旦做此認(rèn)定，“OK車險”網(wǎng)只能與保險公司合作，由保險公司推出，而保險公司推出“貼條險”還很可能需要獲得保監(jiān)會的審批而非備案即可，保監(jiān)會在審批時可能還會考慮是否會助長違章停車、影響交通秩序。所以，“貼條險”今后可能會面臨著重重監(jiān)管障礙，存在著中途夭折的可能性。

篇10

一、從習(xí)慣與習(xí)慣法的起源考察

關(guān)于法律的起源，對于法學(xué)家和史學(xué)家都是一道難題。法學(xué)家力圖通過一套合乎邏輯的理論概括法律起源的一般規(guī)律，卻常常由于一些“例外”而前功盡棄。嚴(yán)謹(jǐn)?shù)氖穼W(xué)家總是在為史料的罕缺而傷神，以致于“恢復(fù)歷史原貌”的任何努力都是徒勞。鑒于“上古之世，若存若亡”（王國維語），傳說之史，似非似是，試圖從傳說時代的云霧之中理出一條中國傳統(tǒng)法律文化起源的軌跡來，實(shí)在是一件十分困難和“冒險”的事。⑤前人和學(xué)長的研究為后學(xué)者奠定了一定的基礎(chǔ)，也提出了警示，指明了方向。那么，能否根據(jù)現(xiàn)有的史料和法學(xué)理論勾畫出中華法律文明起源的大致輪廓，概括出中華法律文明起源的一般理論呢？答案是肯定的。

在法律的起源問題上，一般認(rèn)為，法律是社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，私有制和階級的出現(xiàn)，在氏族制度瓦解的基礎(chǔ)上，經(jīng)歷了一個長期的漸進(jìn)的過程，同國家一道產(chǎn)生的。⑥其實(shí)，法律作為一種社會規(guī)范，有其自身產(chǎn)生和發(fā)展的規(guī)律。它的產(chǎn)并非在短期完成的，而是經(jīng)歷了漫長的時期，同時，它的產(chǎn)生并不以國家的產(chǎn)生為必要。早在國家產(chǎn)生之前，已有中華法律文明的發(fā)軔，并呈現(xiàn)出多元性特點(diǎn)。夏朝是我國歷史上第一個奴隸制國家，①這一點(diǎn)已是定論。然而在夏之前的遠(yuǎn)古社會，確實(shí)出現(xiàn)了法律的萌芽，而且，它是由古代各民族共同創(chuàng)造的。值得注意的是，關(guān)于法律的起源，由于西方國家的自然條件和社會歷史條件與中國的截然不同，因此關(guān)于法律起源的理論也決不相同。遺憾的是學(xué)界一直有人試圖用西方的法理解釋并覆蓋中國的社會歷史和現(xiàn)實(shí)，由此產(chǎn)生的一些理論完全脫離了中國的歷史和現(xiàn)實(shí)。誠然法律作為一種社會歷史現(xiàn)象存在其產(chǎn)生、發(fā)展的一般規(guī)律，但這種共同規(guī)律是建立在個性差異基礎(chǔ)上的，無異何來同？所以筆者在考察中國法律文明起源的歷史實(shí)然性時，對其特殊性予以相當(dāng)程度的關(guān)注。

在中國歷史上，國家的產(chǎn)生經(jīng)歷了氏族-- 部落（部落聯(lián)盟）--國家這樣一個過程，法律的產(chǎn)生相應(yīng)地經(jīng)過了氏族習(xí)慣--習(xí)慣法--成文法這樣三個階段。在晚出的歷史文獻(xiàn)中有許多關(guān)于氏族和部落習(xí)慣的記載，如《左傳》所言：“男女同姓，其生不蕃”，反映的是母系氏族時期內(nèi)婚制局限性或弊端。甚至到了現(xiàn)代民族這里，黎族的“放寮”、侗族的“行歌坐月”、壯族的“歌圩”、傣族的“潑水節(jié)”、仫佬族的“走坡”、布依族的“趕表”等等，都保存了遠(yuǎn)古社會群婚制和外婚制的習(xí)慣，這是值得我們注意的?！抖Y記·表記》所載：“母，親而不尊”，反映的是父系氏族社會母親的從屬地位。到了“遠(yuǎn)古社會末期，黃河、長江流域出現(xiàn)了華夏、東夷、苗蠻三大集團(tuán)"②，這三大集團(tuán)實(shí)際上就是三個較大的部落聯(lián)盟?？傮w來說，這些最早的民族共同體分別直接、間接地構(gòu)成現(xiàn)代中國境內(nèi)各民族的前身。

據(jù)《尚書·呂刑》記載，“苗民弗用靈，制以刑，惟作五虐之刑曰法。殺戮無辜，爰始為劓、刖、?、黥階壤魴蹋并制，罔差有辭”。其注云“蚩尤作亂，當(dāng)是作重刑以亂民，以峻法酷刑民”。《周書·呂刑》載：“王曰，若古有訓(xùn)，蚩尤惟始作亂，延及于平民，……苗民弗用靈，制以刑……遏絕苗民，無世在下”。說明苗族是法律文明起源最早的民族共同體，它不僅以大刑攻于外，而且以中刑，薄刑施于內(nèi)。③《墨子·尚同中》的記載也印證了這一點(diǎn)：“昔者圣王制為五刑，以制天下。則此其刑不善？用刑則不喜也。是以先王之書，《呂刑》之道曰：苗民否用練折則刑，惟作五殺之刑，曰法。則此言善用刑者以治民，不善用刑者以為王殺。”據(jù)載苗民的肉刑共分四類：劓、n、?、黥Ｕf明苗民當(dāng)時處于中華法律文明的前列。中華法律文明的最早開創(chuàng)者。④

從法的語源和詞義上分析，“法”的古體為“ ”，根據(jù)《說文解字》的解釋，“ 行也，平之如水從水， 所以觸不直去之，從去”。⑤ 據(jù)說 是一種獨(dú)角獸，一說像羊，一說像牛，一說像鹿，它“性知有罪，有罪觸，無罪則不觸”。⑥ 在甲骨文中寫為“ ”，讀為志（zhi）。它不是別的，正是“法”的締造者蚩尤部落的圖騰。⑦ 可見法最早起源于苗民是由其歷史根據(jù)的。

據(jù)《史記·五帝本紀(jì)》記載：“蚩尤作亂，不用帝命。于是黃帝乃征師諸侯，與蚩尤戰(zhàn)于涿鹿之野，遂禽殺蚩尤?！狈从沉诉h(yuǎn)古社會各民族共同體為本族的生存與發(fā)展而進(jìn)行的爭斗?！叭缃?jīng)過與黃帶族的長期戰(zhàn)爭，最后為華夏族的聯(lián)合力量所戰(zhàn)敗。這一方面由于‘苗君久行虐刑’，使其內(nèi)部矛盾尖銳，削弱了抵抗力量；另一方面通過對黃帝、炎帝、堯、舜、禹諸帝的連續(xù)戰(zhàn)爭，極大地挫傷了元?dú)?，最后遭到失敗。?zhàn)勝者雖然將部分苗民驅(qū)于邊遠(yuǎn)地區(qū)，部分苗民降為奴隸，但并沒有以自己的制度強(qiáng)加于苗民。”⑧ 而是“襲用了苗族原有的肉刑，所謂‘詆其意而用其法’，并在苗民肉刑的基礎(chǔ)上發(fā)展了夏朝的刑法?！雹?/p>

除了苗民的法律，黃帝部落的法律也在一些文獻(xiàn)中有所反映。“上古結(jié)繩而治”② 反映的是上古時代通過結(jié)繩記事的習(xí)慣方式進(jìn)行治理的情形，這應(yīng)當(dāng)是習(xí)慣法的雛形。到了“黃帝治天下，法令明而不暗”③ 時期，可以設(shè)想，長期貫行的習(xí)慣已經(jīng)隨著規(guī)范性的加強(qiáng)而逐漸演化成習(xí)慣法了。

黃帝之后的堯舜時代，典籍中也有許多原始習(xí)慣的記載。據(jù)《竹書紀(jì)年》載：“帝舜三年，命咎陶作刑”。《尚書·堯典》載：“帝曰：皋陶，蠻夷猾夏，寇賊奸宄 。汝作士 ，五刑有服 ，五流有宅，五宅三居”。其中的“五流”之刑值得我們注意。在遠(yuǎn)古時代個人的力量是渺小的，如果一個人被流放出其部落或氏族，那無異于走上絕路。但是到了《尚書·堯典》所載“流共于幽州，放歡都于崇山，竄三苗于三危，殛鯀于羽山，四罪而天下咸服”時，流放已經(jīng)成為確認(rèn)氏族部落首領(lǐng)權(quán)力地位，調(diào)整古老民族關(guān)系的一種規(guī)范了。誠然，這種以武力為后盾的強(qiáng)制性規(guī)范是調(diào)整遠(yuǎn)古社會民族關(guān)系的最強(qiáng)有力的杠桿。到了以后的封建時代，“流刑”的適用對象也曾轉(zhuǎn)移到有罪官吏、士兵等個人身上，逐步成為另外一種刑罰制度。