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篇1

關(guān)鍵詞：電子加密；智能報(bào)警；設(shè)計(jì)研究

1 概述

隨著信息技術(shù)的發(fā)展，人們的安全意識(shí)越來越高，更加需要電子加密和智能報(bào)警系統(tǒng)，并應(yīng)用到我們生活中的各個(gè)方面。文章以生活中常見的鎖為依托，對(duì)這類系統(tǒng)展開研究。鎖有很多種，傳統(tǒng)的機(jī)械鎖安全不方便，機(jī)械鎖鑰匙很容易復(fù)制，不適合用于賓館等公共場(chǎng)所。許多的智能鎖，如指紋辨別、IC 卡，這些卡是專門為特定的指紋或有著特別用途的卡片而設(shè)置的，并且適于安全系數(shù)較高的一些場(chǎng)合，或者極少數(shù)人使用[1]。而具備了加密和智能報(bào)警功能的電子鎖可以方便的應(yīng)用在各個(gè)方面，且成本不高。

2 系統(tǒng)概述

文章以STC89C52單片機(jī)為核心，設(shè)計(jì)各種硬件電路，包括電源模塊、智能報(bào)警模塊、加密模塊、顯示模塊、按鍵模塊。各種模塊發(fā)揮特有的功能又相互配合。

3 硬件電路設(shè)計(jì)

本系統(tǒng)的硬件電路分為電源電路、晶振電路、復(fù)位電路、按鍵電路、顯示電路、存儲(chǔ)電路、報(bào)警電路、開鎖電路。這里不再一一說明，只介紹其中的幾個(gè)電路模塊。

3.1 顯示電路

液晶顯示器（liquid crystal display，簡(jiǎn)稱LCD）具有工作電壓低，功耗小，壽命長(zhǎng)，重量輕等優(yōu)點(diǎn)[2]。本次設(shè)計(jì)采用的16×2的點(diǎn)陣字符式LCD，不僅可以顯示數(shù)字、字符和漢字，還能畫出簡(jiǎn)單的圖形。其中RS與P2.5相連，RW與P2.6相連，E與P2.7相連。在顯示屏上可以清楚的看到設(shè)定的數(shù)字。其電路連接原理圖如圖1所示。

3.2 儲(chǔ)存電路

文章系統(tǒng)儲(chǔ)存電路使用的是AT24C02儲(chǔ)存芯片，AT24C02是一個(gè)2K位串行CMOS E2PROM，內(nèi)部含有256個(gè)8位字節(jié)，該芯片引腳通過數(shù)據(jù)線（SDA）與時(shí)鐘線（SCL）分別于單片機(jī)的IO口P2.0和P2.1引腳相連，實(shí)現(xiàn)數(shù)據(jù)同步傳輸及保存，并對(duì)寫好的數(shù)據(jù)執(zhí)行寫保護(hù)功能[3]。AT24C02有一個(gè)16字節(jié)頁(yè)寫緩沖器，進(jìn)行數(shù)據(jù)的緩沖和暫存。同時(shí)，不需要的數(shù)據(jù)，也可以進(jìn)行清除，釋放內(nèi)存，避免空間浪費(fèi)。其儲(chǔ)存電路如圖2所示。

3.3 缶電路

報(bào)警電路是由PNP型三級(jí)管及蜂鳴器等其他元件構(gòu)成，由單片機(jī)控制報(bào)警系統(tǒng)。當(dāng)密碼連續(xù)輸入錯(cuò)誤，就會(huì)啟用報(bào)警系統(tǒng)，發(fā)出報(bào)警聲音，既可以提醒用戶密碼錯(cuò)誤，又可以有效的防盜。當(dāng)密碼連續(xù)三次輸入錯(cuò)誤，系統(tǒng)就會(huì)自動(dòng)鎖死，不再接受任何輸入。報(bào)警電路如圖3所示。

4 軟件設(shè)計(jì)

4.1 程序整體流程圖

文章程序是由密碼程序、開鎖程序、顯示程序、報(bào)警程序等構(gòu)成。每一個(gè)程序都具備獨(dú)自的功能，部分程序還可以相互調(diào)用，單片機(jī)作為控制部件，通過調(diào)用不同的程序來實(shí)現(xiàn)不同的功能。首先是密碼程序，只有先輸入正確的密碼，才可以進(jìn)行開鎖流程，用戶才能正常打開電子鎖。一旦進(jìn)入開鎖系統(tǒng)之后，用戶可以根據(jù)需求修改密碼。當(dāng)輸入密碼錯(cuò)誤時(shí)，系統(tǒng)會(huì)發(fā)出錯(cuò)誤警告，啟動(dòng)報(bào)警程序。程序的主要框架流程圖如圖4所示。

4.2 按鍵程序設(shè)計(jì)流程

采用CPU對(duì)鍵盤的掃描方式，對(duì)按鍵逐行掃描，當(dāng)檢測(cè)到功能部件的詳細(xì)信息后，還會(huì)找到具體的按鍵位置，以確定正確的鍵值，CPU會(huì)根據(jù)找到的鍵值運(yùn)行相對(duì)應(yīng)的程序，然后根據(jù)程序運(yùn)行得到正確的結(jié)果，從而實(shí)現(xiàn)功能，達(dá)到想要的效果。調(diào)用相關(guān)的程序。每一個(gè)按鍵對(duì)應(yīng)一個(gè)功能。在執(zhí)行完程序之后返回系統(tǒng)主界面，如圖5所示。

4.3 開鎖程序設(shè)計(jì)流程

當(dāng)用戶輸入正確密碼之后，按確認(rèn)鍵即可開鎖。同時(shí)還可以修改密碼。當(dāng)?shù)谝淮屋斿e(cuò)密碼還有兩次機(jī)會(huì)改正，如果密碼連續(xù)輸錯(cuò)三次，程序自動(dòng)跳入報(bào)警程序并發(fā)出報(bào)警聲音，電子鎖將會(huì)鎖死，不能打開。其設(shè)計(jì)流程如圖6所示。

5 仿真與實(shí)物

文章系統(tǒng)已經(jīng)在proteus仿真軟件畫出了對(duì)應(yīng)的電路圖，并且已在該軟件進(jìn)行了電路仿真，同時(shí)也在keil軟件進(jìn)行程序的編寫和運(yùn)行，各個(gè)電路模塊都實(shí)現(xiàn)了各自對(duì)應(yīng)的功能，所有程序都能正常執(zhí)行，各項(xiàng)功能都可以實(shí)現(xiàn)。兩個(gè)軟件之間也進(jìn)行了聯(lián)機(jī)調(diào)用，電子加密和智能報(bào)警等多項(xiàng)功能特性都能很好地體現(xiàn)，最后我們進(jìn)行了實(shí)物的焊接，通過多方面的調(diào)試和改進(jìn)，目前電子加密鎖已經(jīng)可以正常工作，并達(dá)到了預(yù)期的效果。

6 結(jié)束語

文章設(shè)計(jì)的電子加密鎖，已經(jīng)可以正常使用，具有加密和智能報(bào)警功能，無需人工調(diào)控，使用方法十分便捷，實(shí)現(xiàn)了電子密碼鎖的開鎖、報(bào)警、改密等功能。并且設(shè)計(jì)成本低，安全可靠，體積小，方便攜帶。并且該系統(tǒng)還可以應(yīng)用在其他方面，例如：汽車防盜裝置、校園卡設(shè)備等。

參考文獻(xiàn)

[1]李娜，劉雅舉.Proteus在單片機(jī)仿真中的應(yīng)用[J].現(xiàn)代電子技術(shù)，2008，4.

篇2

[關(guān)鍵詞] 子宮內(nèi)膜不典型增生；米非司酮；米索前列醇；甲羥孕酮

[中圖分類號(hào)] R711.7 [文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼] A [文章編號(hào)] 1674-4721（2012）06（a）-0086-02

The efficacy evaluation of mifepristone and misoprostol in treatment of atypical endometrial hyperplasia

XU Fenghua1 ZHANG Lihua2

1.Department of Gynecology and Obstetrics, Lingyuan Gangcheng Central Hospital in Liaoning Province, Lingyuan 122500, China; 2.Department of Pathology of Chao yang Health School, Liaoning Province, Chaoyang 122000, China

[Abstract] Objective To discuss the effect of mifepristone and misoprostol in treatment of endometrial dysplasia. Methods Forty cases of endometrial atypical hyperplasia patients who had no contraindication, refused to surgery and accept the treatment were randomly divided into treatment group and control group, 20 cases in each. The treatment group were given mifepristone joint with misoprostol and control group were given traditional medroxyprogesterone acetate single treatment. Results The treatment group had better effects than that of control group, there was statistically significant difference between the two groups (P ＜ 0.05). Conclusion The treatment of mifepristone combined misoprostol in endometrial dysplasia is safe and effective.

[Key words] Endometrial dysplasia; Mifepristone; Misoprostol; Medroxyprogesterone acetate

子宮內(nèi)膜不典型增生是子宮內(nèi)膜增殖癥的的一種，也稱子宮內(nèi)膜增生過長(zhǎng)主要表現(xiàn)是不規(guī)則陰道出血和月經(jīng)量過多，多見于青春期或絕經(jīng)期婦女，主要與卵巢功能紊亂導(dǎo)致雌激素分泌過多而孕激素缺乏有關(guān)[1]。約有1/3的患者可發(fā)展成子宮內(nèi)膜癌。因此患者有發(fā)生貧血及癌變的風(fēng)險(xiǎn)。根據(jù)激素對(duì)子宮內(nèi)膜的影響以及子宮內(nèi)膜不典型增生的原因，傳統(tǒng)上非手術(shù)治療主要采用孕激素進(jìn)行藥物治療。但采用孕激素治療有一定的致癌風(fēng)險(xiǎn)，而且復(fù)發(fā)的概率較大。近年來，本院采用米非司酮聯(lián)合米索前列醇方案治療子宮內(nèi)膜不典型增生，并把療效與單純使用甲羥孕酮單一用藥組進(jìn)行對(duì)比，現(xiàn)報(bào)道如下：

1 資料與方法

1.1 一般資料

對(duì)2008年9月～2011年9月在本院門診就診的子宮內(nèi)膜不典型增生的患者的臨床資料進(jìn)行回顧性分析，隨機(jī)選取采用米非司酮與米索前列醇聯(lián)合用藥做為治療方案病例資料20例作為治療組，選取20例采用甲羥孕酮治療的子宮內(nèi)膜不典型增生患者資料20例做為對(duì)照組；患者平均年齡為（42.1±4.1）歲，兩組患者一般資料比較，差異無統(tǒng)計(jì)學(xué)意義（P ＞ 0.05），具有可比性。

1.2 研究方法

1.2.1 一般處理 對(duì)患者進(jìn)行全身檢查，對(duì)有貧血患者根據(jù)病情使用抗貧血藥物如鐵劑、維生素C等進(jìn)行支持治療。對(duì)有嚴(yán)重肝腎功能不全者及前列腺素類藥物禁忌者，在用藥前嚴(yán)格按此標(biāo)準(zhǔn)排除禁忌證。

1.2.2 治療方案 治療組：米非司酮150 mg，1次/3 d，口服。米索前列醇0.6 mg，米非司酮服用后48 h服用1次；6 d為1個(gè)周期。對(duì)照組：甲羥孕酮30 mg，口服，1次/d，6 d為1個(gè)周期。12個(gè)周期后，行診斷性刮宮術(shù)，取子宮內(nèi)膜組織進(jìn)行活組織檢查進(jìn)行療效評(píng)價(jià)。

1.3 療效評(píng)價(jià)

所有患者于用藥3個(gè)月后行診斷性刮宮術(shù)。如果病理為正常子宮內(nèi)膜、子宮內(nèi)膜腺體萎縮等組織為顯效；子宮內(nèi)膜簡(jiǎn)單增生為有效；復(fù)雜增生為無效；不典型增生為惡化[2]。前兩者之和為總有效。

1.4 數(shù)據(jù)分析

數(shù)據(jù)采用SPSS 13.0軟件進(jìn)行統(tǒng)計(jì)分析，P ＜ 0.05為差異有統(tǒng)計(jì)學(xué)意義。

2 結(jié)果

2.1 兩組患者治療后的療效比較

治療組總有效率為90％，對(duì)照組為60％，兩組差異有統(tǒng)計(jì)學(xué)意義（P ＜ 0.05）。見表1。

2.2 兩組不良反應(yīng)比較

對(duì)兩組患者治療后及治療過程中的不良反應(yīng)進(jìn)行比較，差異無統(tǒng)計(jì)學(xué)意義（P ＞ 0.05），見表2。

3 討論

子宮內(nèi)膜不典型增生是子宮內(nèi)膜增殖癥的一種，子宮內(nèi)膜呈彌漫性增厚，可達(dá)1 cm以上。表面光滑、柔軟，也可呈不規(guī)則形或息肉狀。非典型增生癌變率高達(dá)1/3[3]。重度不典型增生有時(shí)和子宮內(nèi)膜癌較難鑒別，若有間質(zhì)浸潤(rùn)歸屬為癌，往往需經(jīng)子宮切除后全面檢查才能確診。1/3的患者可發(fā)展為腺癌[4]。子宮內(nèi)膜不典型增生的治療的主要目的是促進(jìn)病變內(nèi)膜轉(zhuǎn)化，阻止其向子宮內(nèi)膜癌的方向發(fā)展；調(diào)節(jié)月經(jīng)，控制出血，糾正貧血。其藥物治療主要使用的是孕激素，但其使用后仍有較高的癌變率，復(fù)發(fā)率也較高，并不能完全滿足子宮內(nèi)膜癌患者的需求[2]。研究發(fā)現(xiàn)，米非司酮與孕酮受體的結(jié)合能力是孕酮的3～5倍，通過阻斷孕酮與受體的結(jié)合發(fā)揮抗孕激素作用，在拮抗孕激素的同時(shí)，還有非競(jìng)爭(zhēng)性地抗雌激素作用，可抑制子宮內(nèi)膜增生[5]。這種效應(yīng)并非作用于雌激素受體，在抗子宮內(nèi)膜增殖中起到了非常顯著的作用[6]。米非司酮及米索前列醇聯(lián)合效果好，副作用小，對(duì)子宮作用效果強(qiáng)，適合臨床應(yīng)用[2]。本研究中,由表1可以看出，治療組總有效率高于對(duì)照組，差異有統(tǒng)計(jì)學(xué)意義（P ＜ 0.05）；由表2可以看出，兩組毒副作用差異無統(tǒng)計(jì)學(xué)意義（P ＞ 0.05）。通過對(duì)兩組療效的比較，也證明了米非司酮聯(lián)合米索前列醇方案治療子宮內(nèi)膜不典型增生要優(yōu)于單純使用甲羥孕酮治療方案。

[參考文獻(xiàn)]

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篇3

1．電子商務(wù)合同的特點(diǎn)(在誠(chéng)實(shí)信用原則方面的特殊規(guī)定性)

第一，電子商務(wù)合同本質(zhì)上是新的商業(yè)信用服務(wù)模式下的電子契約?；ヂ?lián)網(wǎng)的匿名性和開放性對(duì)商務(wù)在信用上提出了更高的要求，但從長(zhǎng)遠(yuǎn)來看，網(wǎng)絡(luò)技術(shù)本身也提供了很強(qiáng)的商業(yè)激勵(lì)，為商務(wù)提供了一種新的信用服務(wù)商業(yè)模式.在這種新的商業(yè)模式下，交易活動(dòng)具有很大的不確定性，交易雙方在誠(chéng)實(shí)信用上即使要求很高也不滿足，為了保障自身利益，當(dāng)事人要用合同來保護(hù)自己，這樣，電子商務(wù)合同就成為誠(chéng)實(shí)守信要求的必然。

第二，電子商務(wù)合同就其最終目的來說是誠(chéng)實(shí)信用原則的法律支撐。電子商務(wù)發(fā)展的一個(gè)重要條件就是要有誠(chéng)實(shí)信用的社會(huì)商業(yè)環(huán)境，而網(wǎng)絡(luò)的虛擬性與匿名性使得這一良性環(huán)境很難形成，因此，建立良好的誠(chéng)實(shí)信用下的商業(yè)環(huán)境是當(dāng)前發(fā)展電子商務(wù)的重要目標(biāo)?！捌跫s即法律”，電子商務(wù)合同作為一種契約，當(dāng)事人一旦簽訂就必須誠(chéng)信地遵守和履行，否則就要受到法律的制裁。

第三，電子商務(wù)合同是以誠(chéng)實(shí)信用為執(zhí)行原則的法律程序限定。我國(guó)修改后的新《合同法》統(tǒng)一了此前的幾個(gè)合同法，適用于整個(gè)民商事領(lǐng)域，合同法第6條規(guī)定：“當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則?！边@就明確，誠(chéng)實(shí)信用原則應(yīng)適用于合同的全過程，包括合同的訂立、履行、變更、解除等各個(gè)階段。作為合同的一種，可以說誠(chéng)實(shí)信用原則也是電子商務(wù)合同的執(zhí)行原則。既然新《合同法》明確規(guī)定了誠(chéng)實(shí)信用原則作為基本執(zhí)行原則的地位，那么電子商務(wù)合同就其法律程序如合同訂立、履行、變更和解除等來看，也就應(yīng)該以誠(chéng)實(shí)信用為限定原則，即要以誠(chéng)實(shí)信用作為執(zhí)行原則的法律程序限定。

2．誠(chéng)實(shí)信用原則在電子商務(wù)合同方面的作用

首先，誠(chéng)實(shí)信用原則本質(zhì)上在新的商業(yè)信用服務(wù)模式下表現(xiàn)為道德內(nèi)容的法律原則。正如臺(tái)灣學(xué)者林誠(chéng)二先生指出的：“誠(chéng)實(shí)信用原則系道德規(guī)范，乃法律道德化之表征，學(xué)者乃立之為法律之最高指導(dǎo)原則。易言之，誠(chéng)實(shí)衡平原則系一種領(lǐng)導(dǎo)性規(guī)范。”新的商業(yè)信用服務(wù)模式下，誠(chéng)實(shí)信用原則更是電子商務(wù)中重要原則的支柱，即在電子商務(wù)合同中它必然要上升為一種原則性的要求，并最終以多種形式進(jìn)行獎(jiǎng)罰。因此，在我國(guó)，誠(chéng)實(shí)信用原則是合同法的基礎(chǔ)，遵守誠(chéng)實(shí)信用是一切合同包括電子商務(wù)合同都要履行的義務(wù)，它是一項(xiàng)重要的法律原則，雖然這種原則往往表現(xiàn)為一種道德內(nèi)容。

其次，誠(chéng)實(shí)信用原則是電子商務(wù)合同的執(zhí)行原則。誠(chéng)實(shí)信用原則就是要求電子商務(wù)雙方當(dāng)事人相互約定，以誠(chéng)實(shí)不欺、遵守信用的方式和態(tài)度簽定和履行合同。所以誠(chéng)實(shí)信用原則就其適用性來講，應(yīng)該適用于電子商務(wù)合同的全過程，包括合同的訂立、履行、終止等各個(gè)階段，而就其地位來說，則應(yīng)該是電子商務(wù)合同的重要執(zhí)行原則。關(guān)于這一點(diǎn)，具體表現(xiàn)在：在電子商務(wù)合同訂立階段，誠(chéng)實(shí)信用原則對(duì)先契約義務(wù)具有指引作用；在電子商務(wù)合同履行階段，誠(chéng)實(shí)信用原則是合同履行的原則與前提；在電子商務(wù)合同解釋過程中，誠(chéng)實(shí)信用是重要的解釋原則和標(biāo)準(zhǔn)；在電子商務(wù)合同終止后，誠(chéng)實(shí)信用原則是后契約義務(wù)履行的重要保障。

再次，誠(chéng)實(shí)信用原則還為電子商務(wù)合同的有效性提供了原則限定。電子商務(wù)的特殊性決定電子商務(wù)合同的有效性必須在誠(chéng)實(shí)信用原則限定下才有可能實(shí)現(xiàn)。

3．電子商務(wù)合同與誠(chéng)實(shí)信用原則的契合性

電子商務(wù)合同的特殊性以及誠(chéng)實(shí)信用原則對(duì)電子商務(wù)合同的有效作用使得兩者在一定程度上可以契合。表現(xiàn)在：

一是相互規(guī)定性上的契合。從電子商務(wù)在誠(chéng)實(shí)信用原則方面的特殊要求來看：電子商務(wù)合同作為一種新的商業(yè)信用服務(wù)模式下的電子契約，本身就是誠(chéng)實(shí)信用交易需要下的產(chǎn)物；就其最終目的來說，為了在誠(chéng)實(shí)信用的環(huán)境下實(shí)現(xiàn)資本的有效運(yùn)行就必然把這一原則加以強(qiáng)調(diào)，并上升到法律條款高度，如上面所述，在電子商務(wù)合同的訂立、履行以及終止等過程中，誠(chéng)實(shí)信用作為執(zhí)行原則已經(jīng)以法律形式被確定了。從誠(chéng)實(shí)信用原則在電子商務(wù)合同中的作用來看：誠(chéng)實(shí)信用原則本質(zhì)上在新的商業(yè)信用服務(wù)模式下表現(xiàn)為道德內(nèi)容的法律原則，為電子商務(wù)合同的有效性提供了原則限定，在一定程度上已經(jīng)是電子商務(wù)合同的執(zhí)行原則了?？梢姡瑑烧咴谝?guī)定性上具有契合性。

二是兩者所張揚(yáng)的經(jīng)濟(jì)價(jià)值目標(biāo)可以契合。從經(jīng)濟(jì)交易安全看：電子商務(wù)貿(mào)易是一種契約貿(mào)易，在這種契約貿(mào)易下，有效的電子商務(wù)合同以契約的方式為信任提供風(fēng)險(xiǎn)限定，從而為商務(wù)貿(mào)易中的各方當(dāng)事人提供了交易安全的基本保障。而誠(chéng)實(shí)信用原則作為電子商務(wù)的靈魂，通過為電子商務(wù)合同風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)確立的一般原則，能有效地救治合同失靈，保障經(jīng)濟(jì)交易的安全有效運(yùn)行。從經(jīng)濟(jì)價(jià)值本身來看：誠(chéng)實(shí)信用原則本身就蘊(yùn)涵了豐富的經(jīng)濟(jì)價(jià)值，它本身所決定的高效性，能降低當(dāng)事人的交易成本；作為基本的法律原則，它還具有解釋電子商務(wù)合同、填補(bǔ)其條款漏洞的功能，如果與電子商務(wù)合同相契合，就能有效平衡合同當(dāng)事人及其與社會(huì)之間的利益，降低成本并實(shí)現(xiàn)資本的有效利用，進(jìn)而最大限度地實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)價(jià)值。

二、合同法支撐下的電子商務(wù)合同有效性問題探討

1．功能問題上

我國(guó)新《合同法》第11條規(guī)定：“書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。”這其實(shí)是以“功能等同”的方法認(rèn)可了由“數(shù)據(jù)電文(包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)”為表現(xiàn)形式的電子合同屬于書面合同。這種對(duì)電子合同功能的承認(rèn)，是一個(gè)前提性的條件，是對(duì)電子商務(wù)活動(dòng)的充分認(rèn)可與支持，基本上解決了電子商務(wù)合同的有效性問題。

2．時(shí)間問題上

電子商務(wù)合同中存在著數(shù)據(jù)容易編造以及各種病毒侵蝕等問題，因此在現(xiàn)有法律滯后的情況下，新《合同法》第25條規(guī)定“承諾生效時(shí)合同成立?！钡?6條和第16條第2款也規(guī)定，采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，如果收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；如果未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間，而一般把數(shù)據(jù)電文到達(dá)的時(shí)間確定為承諾到達(dá)的時(shí)間。此外，合同法在第33條中還規(guī)定：“當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書。簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立?！币虼?，當(dāng)事人之間可以以簽定確認(rèn)書的時(shí)間作為合同成立的時(shí)間，這對(duì)電子合同有效性的確立又進(jìn)了一步。

3．地點(diǎn)問題上

篇4

[關(guān)鍵詞]交易費(fèi)用 政府部門 信息資源共享

[分類號(hào)]G203

1　問題界定

在我國(guó)推進(jìn)電子政務(wù)建設(shè)的過程中，各部門之間信息資源的共享一直是難以解決的問題，其具體表現(xiàn)如下：①“信息孤島”。各部門分別開發(fā)自己的業(yè)務(wù)系統(tǒng)，分別采集和保護(hù)與本部門職權(quán)有關(guān)的信息，使得大部分建成的電子政務(wù)系統(tǒng)格式各異，彼此之間無法形成互連互通。②信息資源產(chǎn)權(quán)“部門私有化”。不少政府部門將政府信息資源的產(chǎn)權(quán)歸屬部門化，從而導(dǎo)致了事實(shí)上的資源“部門私有”格局。③“信息尋租”。政府部門利用行政管制和法律等手段人為限制信息自由流動(dòng)，以維護(hù)其既得利益。

政府部門間信息資源共享的障礙，關(guān)鍵并不在于技術(shù)上難于實(shí)現(xiàn)，而是在于傳統(tǒng)官僚體制下政府部門之間的部門壁壘、權(quán)力和利益分配諸因素。正如達(dá)沃斯(Sharon S.Dawes)所指出的，政府部門信息共享既存在收益也存在風(fēng)險(xiǎn)，排除掉既有的技術(shù)困難不講，組織(組織的自身利益和部門專業(yè)技術(shù)分析框架)和政治(對(duì)部門決策的外部控制、部門的自由裁量權(quán)和項(xiàng)目的重要性)同樣是部門間信息共享的阻礙因素。因此，本文將利用交易費(fèi)用理論所提供的分析框架，嘗試解答以下在電子政務(wù)建設(shè)中存在的問題：我國(guó)政府信息資源共享存在哪些障礙?設(shè)計(jì)什么樣的制度才能促進(jìn)有效的政府信息資源共享?

2　交易費(fèi)用視角的分析框架

簡(jiǎn)?芳汀(Jane Fountain)指出，客觀的信息技術(shù)能否根據(jù)自身的邏輯充分發(fā)揮作用，取決于它與組織結(jié)構(gòu)和制度之間的交互作用。只有在所涉及的機(jī)構(gòu)能夠發(fā)展、維持社會(huì)資本時(shí)，電子政府才能獲得成功。在信息共享這一領(lǐng)域，制度、組織和技術(shù)的互動(dòng)模式，可以運(yùn)用交易費(fèi)用這一理論框架來做進(jìn)一步的解釋。迪克西特(Dixit)認(rèn)為，政治關(guān)系同樣可以視為一種合同，以作為基本的分析單位，只不過政治合同比經(jīng)濟(jì)合同更加復(fù)雜，更加難于實(shí)施，因?yàn)樗ǔＳ性S多個(gè)締約者，并且合約的內(nèi)容更加模糊。更重要的是，政治合同缺乏外部的強(qiáng)制實(shí)施機(jī)構(gòu)，對(duì)不履行諾言的行為也沒有貨幣懲罰或賠償。因?yàn)檎魏贤冉?jīng)濟(jì)合同更不完備，因此有限理性就凸現(xiàn)出來，這樣事后的爭(zhēng)端解決機(jī)制更加重要，然而由于它內(nèi)生于政治過程之中，也就更加沒有效率。

正如威廉姆森所指出的，交易費(fèi)用經(jīng)濟(jì)學(xué)的基本分析單位是交易及其合同，任何能夠描述為合同問題的關(guān)系都可以從交易費(fèi)用的角度來分析。電子政務(wù)中信息資源共享過程同樣可以納入到交易費(fèi)用的分析框架中，將其看作一種政治交易合同，對(duì)此可以通過分析以下因素來加以闡釋。

首先，信息對(duì)于政府部門績(jī)效具有重要作用，各部門想要獲取工作信息也必須支付成本，因此信息是一種能給部門帶來效用并且需要支付成本的物品，其完備性與部門績(jī)效呈現(xiàn)一種正相關(guān)關(guān)系。但是一般認(rèn)為信息的共享并不會(huì)降低本部門的業(yè)績(jī)，同時(shí)還能夠提高相關(guān)的共享部門的業(yè)績(jī)，從這一特性來看，各部門信息資源共享的動(dòng)機(jī)應(yīng)該較高才對(duì)。為能夠?qū)Υ擞懈钊氲睦斫?，就必須考慮到政府官員間晉升博弈的行為因素。因?yàn)檎螘x升博弈的狀態(tài)下，一個(gè)官員的晉升直接降低另一個(gè)官員的晉升機(jī)會(huì)?？梢?，一個(gè)部門向其他部門開放信息并不是無代價(jià)的，該行為提高了其他部門的績(jī)效，也就直接降低了本部門主管領(lǐng)導(dǎo)晉升的可能性。換句話說，信息的價(jià)值不但體現(xiàn)為它具有效用，即它能夠提高組織的績(jī)效，還體現(xiàn)在信息的稀缺性，亦即對(duì)信息的排他性占有上面。

此外，還有兩點(diǎn)必須考慮的因素：電子政務(wù)中的信息資源共享，并不存在市場(chǎng)交換機(jī)制，一個(gè)部門向其他部門開放數(shù)據(jù)，并不能夠收取貨幣作為回報(bào)，從而彌補(bǔ)本身獲取信息過程中的預(yù)算支出；同時(shí)，信息意味著權(quán)力，一個(gè)部門擁有的獨(dú)占信息量的大小，往往是部門之間權(quán)力對(duì)比的反映，實(shí)際上信息資源共享使每個(gè)政府部門都面臨“技術(shù)消解職權(quán)”或“技術(shù)擴(kuò)大職權(quán)”的兩種可能過程，部門之間一旦共享就會(huì)對(duì)現(xiàn)有部門的權(quán)力結(jié)構(gòu)造成沖擊。

基于以上三點(diǎn)可以得出結(jié)論，信息對(duì)于部門的相對(duì)績(jī)效具有價(jià)值，亦即對(duì)于本部門和其他部門的主管都具有效用，并且由各政府部門持有自身信息的“產(chǎn)權(quán)”。如果無條件地共享信息，對(duì)于部門(或其主管官員)而言，將會(huì)由于資源稀缺性的減少導(dǎo)致信息價(jià)值的降低，從而損害自身和本部門的收益。只有能夠獲得對(duì)等回報(bào)的條件下，部門主管官員才有意愿與其他部門共享信息。

從這里可以看出，部門間的信息資源共享，實(shí)際上是非常復(fù)雜的制度變遷過程，涉及到職能部門間關(guān)系的調(diào)整和部門間權(quán)力的重新配置。這一制度變遷是通過現(xiàn)在治理結(jié)構(gòu)下部門間有價(jià)值的信息產(chǎn)權(quán)的交易來實(shí)現(xiàn)的。站在特定政府部門的角度考察，就是它向所有其他相關(guān)部門讓渡自身信息的產(chǎn)權(quán)，并且獲得使用其他部門信息的權(quán)利。這一過程亦即利貝卡普(Gary D.Libecap)所稱的締約過程。發(fā)展電子政務(wù)信息資源共享的過程中，參與的同級(jí)部門之間實(shí)際上是一種交易關(guān)系，信息資源共享意味著信息這一財(cái)富的產(chǎn)權(quán)的重新安排，而達(dá)成這一政治協(xié)議的過程，就是締結(jié)政治交易合同的過程。

當(dāng)各方都認(rèn)可信息資源共享會(huì)帶來政府和社會(huì)的總收益增加時(shí)，收益和成本的分配就成為該項(xiàng)產(chǎn)權(quán)交易方案能否順利實(shí)施的關(guān)鍵。在就新的產(chǎn)權(quán)安排達(dá)成協(xié)議的過程中，作為參與方的政府部門，在討價(jià)還價(jià)中的立場(chǎng)取決于他們自身的效用。談判的各方只有在他們的福利得到改進(jìn)或起碼不會(huì)變差的情況下，才會(huì)支持制度的變革，而且每一方都有動(dòng)力去尋求新的制度安排下盡可能大的租金份額。

因此，特定的信息資源共享的制度安排要在部門博弈中獲得各方的認(rèn)可得以實(shí)施，就必須找到各個(gè)部門都能夠接受的均衡點(diǎn)，并且得到有效的制度保障它得以實(shí)施。然而正如下文所分析的那樣，正是信息資源共享的締約過程中高昂的交易費(fèi)用，阻礙了這一制度變遷的過程，導(dǎo)致信息資源共享難于實(shí)現(xiàn)。

3　信息資源共享的障礙：導(dǎo)致締約失敗的交易費(fèi)用

在我國(guó)現(xiàn)有環(huán)境下，應(yīng)當(dāng)說各政府部門對(duì)于電子政務(wù)所能帶來的巨大社會(huì)總收益增加還是能夠達(dá)成共識(shí)，對(duì)電子政務(wù)的推進(jìn)也基本上都持贊同態(tài)度。這也正說明了部門間信息資源共享困難現(xiàn)象的產(chǎn)生原因，來自于締約過程中利益和成本的分配難以取得一致性意見。在討論這一政治產(chǎn)權(quán)交易中的沖突時(shí)，達(dá)成制度變遷一致性協(xié)議的可能性受到三個(gè)因素的影響：談判各方的數(shù)量和差異性、了解產(chǎn)權(quán)價(jià)值的信息成本、實(shí)施政治合同的保障機(jī)制。下面分別考察這些因素。

第一個(gè)因素是參與談判的部門的數(shù)量和差異性，

它影響到交易費(fèi)用中準(zhǔn)備合同的成本。盡管巨大的總收益能夠促進(jìn)制度變遷，但參與談判各方的數(shù)量會(huì)導(dǎo)致制度變遷更加困難。與新的產(chǎn)權(quán)安排利害攸關(guān)的利益團(tuán)體越多，為達(dá)成制度一致所必須考慮的個(gè)體產(chǎn)權(quán)要求就越多。為了尋求對(duì)制度變遷的必要支持，政治合作協(xié)議必須反映最有影響力的團(tuán)體的要求，并且運(yùn)用足夠的技巧去平衡各方的利益。電子政務(wù)的信息資源共享的過程，必然涉及到大量相關(guān)政府部門，它們是受上級(jí)權(quán)威控制但是彼此相互獨(dú)立的行為主體。要在真正意義上實(shí)現(xiàn)部門彼此之間的信息資源共享，涉及到非常廣泛的參與主體，從而在部門間達(dá)成一致性意見所需要的談判和獲取信息的交易費(fèi)用將非常高昂。

同時(shí)，各個(gè)部門的信息需求以及信息價(jià)值還可能會(huì)存在比較大的差別，從而加大談判的難度。在信息需求上，有些政府部門本身是數(shù)據(jù)收集和開發(fā)的源頭，需要交換和共享出去的信息非常多，然而它們對(duì)其他政府部門的信息可能需求相對(duì)不是很大。在信息對(duì)于本部門的價(jià)值這一方面，由于在政府信息資源共享的過程中，信息的提供方需要為共享支付數(shù)據(jù)預(yù)處理的成本，信息資源的獲取方則有可能是共享的純粹受益者，它不但節(jié)省了大量的信息資源的采集與開發(fā)成本，而且可以利用其他部門提供的相應(yīng)信息來提高行政效率，提升本部門的行政能力。

這也可以解釋為什么信息資源共享問題往往都是在少數(shù)關(guān)系密切的部門間先行解決，比如幾個(gè)業(yè)務(wù)聯(lián)系緊密的行政機(jī)關(guān)(稅務(wù)、工商和海關(guān))，其信息資源共享就發(fā)展得更為順利。因?yàn)槠鋮⑴c者較少，由于業(yè)務(wù)往來密切而更利于建立信任關(guān)系，締約的交易費(fèi)用就更容易被締約所帶來的收益所克服，這正是重復(fù)交易和信譽(yù)機(jī)制降低交易費(fèi)用的作用的體現(xiàn)。

第二個(gè)需要考慮的因素是了解產(chǎn)權(quán)價(jià)值的信息成本，它能夠影響到交易費(fèi)用中達(dá)成合同的成本。政治談判中，當(dāng)參與各方關(guān)于各部門所擁有的工作信息的價(jià)值存在信息不對(duì)稱時(shí)，現(xiàn)有和擬議中的產(chǎn)權(quán)安排下各方所擁有信息的價(jià)值評(píng)估就成為一個(gè)困難的過程。

具體來說，各部門的工作信息在傳統(tǒng)官僚制下由各部門分別持有，對(duì)其價(jià)值很難有統(tǒng)一的類似市場(chǎng)中的價(jià)格機(jī)制來衡量，一個(gè)部門只有在實(shí)際使用這部分信息后，才能對(duì)其價(jià)值做出準(zhǔn)確的評(píng)估，而這在合同談判階段是不可能做到的事情。在有限理性的限制下，一個(gè)部門既無法準(zhǔn)確評(píng)估本部門工作信息對(duì)其他部門的價(jià)值，也無法準(zhǔn)確評(píng)估其他部門信息對(duì)本部門績(jī)效的價(jià)值。各部門提供共享服務(wù)的信息的價(jià)值，與其說由信息本身的價(jià)值(對(duì)政府績(jī)效的價(jià)值)所決定，不如說由各部門在談判中的力量來決定。因此在達(dá)成政治協(xié)議的過程中，各部門有更加強(qiáng)烈的動(dòng)機(jī)采取欺詐或者其他類似的機(jī)會(huì)主義行為，以夸大本部門信息的價(jià)值，贏得在信息資源共享的談判過程中更加有利的分配地位，比如說在信息資源共享以后更少承擔(dān)從社會(huì)中收集必要工作信息的成本，或者獲得其他方面的政治補(bǔ)償?shù)?，此時(shí)也就出現(xiàn)了典型的逆向選擇。普遍性的欺詐使達(dá)成協(xié)議所必需的信任受到損害，事前的機(jī)會(huì)主義行為致使一致性的政治合作協(xié)議難以達(dá)成。

當(dāng)然，要克服無法產(chǎn)生各方都認(rèn)可的對(duì)信息的價(jià)值衡量機(jī)制問題，可以有一個(gè)替代方案，就是用獲取信息的成本來表示信息的價(jià)值，越是難以獲取的信息，提供它的部門就能夠在信息資源共享中獲得越多的補(bǔ)償。這可以在某種程度上解決這一問題，但是該方案同樣存在交易費(fèi)用的問題。首先是獲取信息的成本對(duì)于當(dāng)事人之外的個(gè)體難以獲知，要對(duì)獲取信息的成本取得一致性理解同樣存在交易費(fèi)用的問題，當(dāng)然這比衡量信息本身的價(jià)值更為簡(jiǎn)單。其次，也是更重要的，當(dāng)某個(gè)部門以較少的成本獲得重要的信息時(shí)，在這一方案下就存在不公的現(xiàn)象，如果不能有足夠的收益或補(bǔ)償來抵消這一點(diǎn)，它就可能選擇退出(形式上或者實(shí)際上)信息資源共享的談判，而補(bǔ)償方案的制定，同樣需要各方付出高昂的交易費(fèi)用。

第三個(gè)也是最重要的一個(gè)會(huì)導(dǎo)致締約失敗的因素，涉及政治合同的強(qiáng)制實(shí)施機(jī)制，亦即事后的機(jī)會(huì)主義行為(道德風(fēng)險(xiǎn))沒有可靠措施加以解決。因?yàn)榧词箖蓚€(gè)部門達(dá)成信息資源共享的一致性協(xié)議，部門間合約的實(shí)施同樣也存在一個(gè)“可信性”的問題。政治合同與市場(chǎng)合同的一個(gè)重要區(qū)別，在于政治合同很多只是一種承諾，并且許多政治承諾并沒有受到外部強(qiáng)制實(shí)施機(jī)制的制約。市場(chǎng)中的個(gè)人或企業(yè)違約，將會(huì)受到司法體系的懲處，正是司法體系的存在保障了市場(chǎng)中合同能夠得以履行。政治承諾則不然，立法和司法系統(tǒng)可以限制行政部門不能做什么，卻不能要求它主動(dòng)實(shí)施權(quán)利性的行為。某個(gè)部門在信息資源共享中做出權(quán)利性承諾后，如果它采取事后機(jī)會(huì)主義行為，與它達(dá)成信息資源共享協(xié)議的部門就缺乏足夠的強(qiáng)制實(shí)施機(jī)制來進(jìn)行懲罰，從而保證合同的履行。

在雙方的逐步共享過程中，因?yàn)樾畔⒉粚?duì)稱的存在，加之合同實(shí)施缺乏保障機(jī)制，兩個(gè)部門都會(huì)認(rèn)識(shí)到，本部門能夠獲得對(duì)方充分和對(duì)等的信息共享，不取決于已共享的信息，而取決于在下次談判中的權(quán)力，亦即尚未共享的信息。除非自己手中握有足夠的籌碼，能讓對(duì)方進(jìn)一步開放信息，否則很難避免對(duì)方的機(jī)會(huì)主義行為。這樣，一個(gè)理性并且追求自身效用最大化的部門主管官員將會(huì)發(fā)現(xiàn)，最理想的策略，其實(shí)是掌握更多的未共享信息，這樣才能在以后的談判中處于有利位置，從而謀求更多的權(quán)利。當(dāng)談判雙方都認(rèn)識(shí)到這一點(diǎn)，并且意識(shí)到對(duì)方將會(huì)更傾向于保留而非共享信息的條件下，其理性的結(jié)論將會(huì)是保留信息比共享信息其實(shí)對(duì)本部門更加有利。這樣，這種重復(fù)多次的產(chǎn)權(quán)交易將進(jìn)入一種無效率的鎖定(lock-in)狀態(tài)，因?yàn)楹贤瑢?shí)施缺乏保障所導(dǎo)致的信任的缺乏，將會(huì)使信息共享的談判無法繼續(xù)下去，或者即使在社會(huì)或者上級(jí)政府的壓力下有艱難而緩慢的發(fā)展，也將要付出極大的交易費(fèi)用。

4　建議與結(jié)論

通過上面的分析可以看出，政府部門間信息資源共享困難現(xiàn)象的出現(xiàn)，正是因?yàn)檎晤I(lǐng)域中的這項(xiàng)產(chǎn)權(quán)交易存在著高昂的交易費(fèi)用。所以，要克服電子政務(wù)發(fā)展過程中信息資源共享困難的現(xiàn)象，也同樣必須從降低交易費(fèi)用著手。

如果交易費(fèi)用來自于事后的機(jī)會(huì)主義行為，那么一個(gè)典型的用于控制機(jī)會(huì)主義行為的方法，就是采取一個(gè)限制事后行為自由的事前承諾。承諾機(jī)制是交易費(fèi)用政治學(xué)在理論和實(shí)踐中都討論很多的一個(gè)話題。一個(gè)承諾要起到預(yù)期的效果，它必須具有可信性，因此，它必須事前清晰并可觀測(cè)，事后也不可逆轉(zhuǎn)。關(guān)于承諾的具體機(jī)制，包括有行為鎖定、授權(quán)、信譽(yù)機(jī)制等具體方式，在發(fā)展電子政務(wù)信息資源共享的過程中，通過選擇適當(dāng)?shù)某兄Z機(jī)制可以降低交易費(fèi)用，促進(jìn)政治合作的實(shí)現(xiàn)。

進(jìn)一步的討論可以看到，實(shí)現(xiàn)信息資源共享的困難，很大程度上來源于合同缺乏事后的實(shí)施保障機(jī)制。但是如果在合同的談判過程中導(dǎo)人上級(jí)行政機(jī)關(guān)這一因素，利用行政系統(tǒng)內(nèi)部的等級(jí)權(quán)威，實(shí)際上為監(jiān)督合同實(shí)施提供了一個(gè)強(qiáng)制機(jī)構(gòu)。當(dāng)某個(gè)部門出現(xiàn)機(jī)會(huì)主義行為時(shí)，上級(jí)行政部門可以利用自身的等級(jí)權(quán)威進(jìn)行約束和懲罰。這也就是為什么我國(guó)電子政務(wù)建設(shè)過程中，部門內(nèi)部的信息資源共享較之部門間的信息資源共享水平要更高，因?yàn)椴块T內(nèi)部由于長(zhǎng)期合作而生長(zhǎng)出來的信任以及上級(jí)對(duì)下級(jí)較低水平的監(jiān)管成本，可以保障更有效率地實(shí)現(xiàn)信息資源共享。不過這樣做并非沒有成本，因?yàn)榇藭r(shí)部門間的履約保障問題轉(zhuǎn)化為上下級(jí)之間的委托問題后，在這一治理結(jié)構(gòu)下，會(huì)帶來新形式的交易費(fèi)用，即上級(jí)和下級(jí)之間的信息

篇5

到了20世紀(jì)80年代，美國(guó)那些大量生產(chǎn)價(jià)格敏感產(chǎn)品如磁盤驅(qū)動(dòng)器和個(gè)人計(jì)算機(jī)等的品牌電子企業(yè)，開始跟隨海外半導(dǎo)體工業(yè)，到亞洲尋求低成本的勞動(dòng)力，這在很大程度上也成就了東亞的崛起。

90年代初期，一些美國(guó)品牌電子企業(yè)改變了它們對(duì)合同制造商的策略，過去它們只是把合同制造商作為過剩能力的提供者，而現(xiàn)在更多地出于戰(zhàn)略目的它們開始最大程度地利用合同制造商的能力。品牌電子企業(yè)要求它們的合同制造商具有“全球觸角”，其結(jié)果就是北美合同制造商從90年代中期就開始積極開展國(guó)際化經(jīng)營(yíng)。

事實(shí)上，跨國(guó)公司作為現(xiàn)代企業(yè)高度發(fā)展的產(chǎn)物，已進(jìn)入多產(chǎn)品、多職能、多工廠、多國(guó)家的發(fā)展階段。而且，隨著經(jīng)濟(jì)全球化向縱深方向發(fā)展，企業(yè)間跨國(guó)界的競(jìng)爭(zhēng)愈演愈烈，于是越來越多的跨國(guó)公司為確立全球意義上的競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，開始在全球尺度上配置和調(diào)控價(jià)值鏈。除了繼續(xù)推進(jìn)其銷售職能和生產(chǎn)職能的國(guó)際化外，創(chuàng)新活動(dòng)一研究與開發(fā)職能也開始走出國(guó)門，加入到國(guó)際化行列，有些跨國(guó)公司甚至連中樞管理職能也部分轉(zhuǎn)向海外，在海外設(shè)立地區(qū)總部。不僅如此，跨國(guó)公司基于公司總體戰(zhàn)略目標(biāo)，對(duì)上述分散于全球的價(jià)值鏈的各項(xiàng)職能活動(dòng)加以控制和調(diào)整．以謀求全球協(xié)同效應(yīng)。作為一個(gè)跨國(guó)界的、龐大的和復(fù)雜的組織，跨國(guó)公司之所以具有比活動(dòng)空間僅限于一個(gè)國(guó)家范圍內(nèi)的民族企業(yè)要高得多的盈利能力，在很大程度上得益于其全球戰(zhàn)略和全球生產(chǎn)網(wǎng)絡(luò)的建立。有了全球戰(zhàn)略資源的支持，跨國(guó)公司便獲得了“潛在的地理柔性”：一方面通過將價(jià)值鏈中的各項(xiàng)職能活動(dòng)分布于不同的東道國(guó)，以充分享受該國(guó)特有的區(qū)位優(yōu)勢(shì)(自然資源、資本和勞動(dòng)力等生產(chǎn)要素，投資優(yōu)惠、貿(mào)易壁壘、投資補(bǔ)貼等政策差異，以及科技人才、國(guó)家創(chuàng)新系統(tǒng)等特殊資產(chǎn))；另一方面，當(dāng)圍繞跨國(guó)公司的國(guó)際、國(guó)內(nèi)經(jīng)營(yíng)環(huán)境發(fā)生重大變化時(shí)，跨國(guó)公司可以靈活地調(diào)整區(qū)位和轉(zhuǎn)移區(qū)位，以增強(qiáng)適應(yīng)環(huán)境的能力。

在20世紀(jì)90年代建立的北美計(jì)算機(jī)和網(wǎng)絡(luò)電子企業(yè)，如蘋果電腦、惠普、IBM等，都已迅速地將它們的電路板和產(chǎn)品組裝業(yè)務(wù)外包出去，特別是將它們大部分國(guó)內(nèi)和離岸生產(chǎn)設(shè)施賣給了合同制造商。在90年代后期，外包的趨勢(shì)也開始影響到了歐洲主要的通訊基礎(chǔ)設(shè)施供應(yīng)商，特別是阿爾卡特、愛立信。1997年，愛立信做出了一系列決定性的舉動(dòng)，首先將生產(chǎn)外包給偉創(chuàng)立公司(Flextronics)、SCI和旭電公司(Solectron)，然后將設(shè)在瑞典的國(guó)內(nèi)主要生產(chǎn)設(shè)施賣給了Flextronics，將在巴西的一個(gè)工廠賣給了Solectron。2000年，愛立信又將僅存的移動(dòng)電話生產(chǎn)線轉(zhuǎn)給美國(guó)的合同制造商，它在美國(guó)的生產(chǎn)設(shè)施最后也賣給了SCI。

跨國(guó)公司的生產(chǎn)分支機(jī)構(gòu)是繼銷售分支機(jī)構(gòu)之后，最早在大多數(shù)國(guó)家建立起來的分支機(jī)構(gòu)。促使企業(yè)將自己所有權(quán)優(yōu)勢(shì)以內(nèi)部化的方式同東道國(guó)區(qū)位特定優(yōu)勢(shì)相結(jié)合起來開展國(guó)際生產(chǎn)的主要理由是：保證自然資源的穩(wěn)定供應(yīng)；占領(lǐng)市場(chǎng)；降低成本。這三大理由在世界經(jīng)濟(jì)發(fā)展和跨國(guó)公司同際經(jīng)營(yíng)的不同時(shí)期，其重要性發(fā)生了重大變化。在資源的供需矛盾較突出的時(shí)期，跨國(guó)公司對(duì)國(guó)外資源開發(fā)投入巨額資金，以確保資源的穩(wěn)定供應(yīng)，后來因世界上出現(xiàn)了很多大規(guī)模、高品位資源供給基地，又由于技術(shù)進(jìn)步，對(duì)資源的依賴性減小，資源在產(chǎn)品總成本中所占的比重也急劇下降，相應(yīng)地對(duì)資源開發(fā)的直接投資趨于減少。在交通通訊手段并不十分發(fā)達(dá)、世界各國(guó)市場(chǎng)被物理的(空間距離)和人為的(關(guān)稅壁壘等)障礙分割成各個(gè)獨(dú)立的市場(chǎng)時(shí)，占領(lǐng)市場(chǎng)和擴(kuò)大市場(chǎng)份額，成為企業(yè)最為關(guān)心的課題。經(jīng)濟(jì)全球化、信息通訊技術(shù)革命的到來和發(fā)展中國(guó)家廣泛地融入到全球經(jīng)濟(jì)中，為跨國(guó)公司提供了低成本區(qū)位。迫于成本壓力的跨國(guó)公司，將勞動(dòng)密集型終極產(chǎn)品和勞動(dòng)密集型生產(chǎn)工程大量地向發(fā)展中國(guó)家轉(zhuǎn)移，通過企業(yè)內(nèi)工程間的國(guó)際分工，生產(chǎn)出具有價(jià)格競(jìng)爭(zhēng)力的產(chǎn)品提供給世界市場(chǎng)。

隨著國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)的白熱化，成本競(jìng)爭(zhēng)已擴(kuò)展到所有行業(yè)和所有產(chǎn)品領(lǐng)域，只是成本競(jìng)爭(zhēng)力在綜合競(jìng)爭(zhēng)力中的重要程度在行業(yè)間、產(chǎn)品間有所不同。激烈的成本競(jìng)爭(zhēng)，刺激了產(chǎn)品生產(chǎn)技術(shù)的革新，其中最具革命性意義的莫過于模塊化制造。模塊化制造的基本原理是按照模塊化原則將制造系統(tǒng)分解成一些結(jié)構(gòu)和功能獨(dú)立的標(biāo)準(zhǔn)單元模塊，然后按照特定模塊化產(chǎn)品的制造需求進(jìn)行模塊的組合而完成終極產(chǎn)品生產(chǎn)。模塊化生產(chǎn)技術(shù)的出現(xiàn)，極大地促進(jìn)了國(guó)際分工：首先，一個(gè)整機(jī)廠商沒有必要內(nèi)制所有的模塊，完全可以將業(yè)務(wù)集中于具有優(yōu)勢(shì)的設(shè)計(jì)規(guī)則的制定和關(guān)鍵模塊的生產(chǎn)上，其余可以外包給其他企業(yè)，因而大大地促進(jìn)了企業(yè)間分工；其次，所有模塊的生產(chǎn)也沒有必要在一處或一個(gè)國(guó)家進(jìn)行，可以分散到最佳區(qū)位上，因而大大地促進(jìn)了空間分異――生產(chǎn)的地域分工和國(guó)際分工；再次，模塊化生產(chǎn)極大地促進(jìn)了國(guó)際一體化生產(chǎn)網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展，從而極大地推進(jìn)了國(guó)際貿(mào)易的發(fā)展。模塊化也改變了企業(yè)的收益結(jié)構(gòu)。在產(chǎn)品的價(jià)值構(gòu)成中，上游(研究與開發(fā)、關(guān)鍵模塊、試制品的生產(chǎn))和下游(品牌、銷售、服務(wù))兩端的附加值高，位于中游的裝配的附加值最低，使產(chǎn)品價(jià)值鏈的收益結(jié)構(gòu)呈兩端高、中間低的形態(tài)。因此，跨國(guó)公司將經(jīng)營(yíng)資源向價(jià)值鏈兩端集中，進(jìn)一步加強(qiáng)對(duì)研究與開發(fā)、設(shè)計(jì)、品牌、流通渠道的控制，同時(shí)將附加值低的生產(chǎn)活動(dòng)向低成本區(qū)位轉(zhuǎn)移。但是，東亞國(guó)家的契機(jī)正是來自跨國(guó)公司實(shí)施的價(jià)值鏈的國(guó)際網(wǎng)絡(luò)化戰(zhàn)略，他們恰當(dāng)?shù)卣业搅嗽趪?guó)際生產(chǎn)網(wǎng)絡(luò)中的定位，并為進(jìn)一步的發(fā)展鋪平了道路。

篇6

甲方：

乙方：

甲乙雙方在平等自愿的基礎(chǔ)上經(jīng)充分協(xié)商，特訂立本合同，以資遵照履行：

第一條：甲方以其所合法持有的電子商務(wù)平臺(tái)技術(shù)作為無形資產(chǎn)入股 信息有限公司，雙方同意：以協(xié)商作價(jià)的方式確定該技術(shù)價(jià)值人民幣 元，占公司注冊(cè)資本的25%.(或者：經(jīng)評(píng)估，該技術(shù)價(jià)值人民幣 元，占公司注冊(cè)資本的25%)

第二條：甲方應(yīng)及時(shí)辦理權(quán)利轉(zhuǎn)移手續(xù)，提供有關(guān)的技術(shù)資料，進(jìn)行技術(shù)指導(dǎo)、傳授技術(shù)訣竅，使該技術(shù)順利轉(zhuǎn)移給東坊紅網(wǎng)絡(luò)信息有限公司并被公司消化掌握。

第三條：乙方各合同人承諾對(duì)甲方因本次技術(shù)入股而提供、披露的任何技術(shù)秘密及專有資訊承擔(dān)嚴(yán)格的保密責(zé)任，不會(huì)以任何方式提供給任何第三方占有或者使用，亦不會(huì)用于自營(yíng)業(yè)務(wù)。

第四條：技術(shù)成果入股后，甲方取得股東地位，電子商務(wù)平臺(tái)技術(shù)由 信息有限公司享有。

第五條：違約責(zé)任約定：

第六條：凡因履行本合同所發(fā)生的或者 與本合同有關(guān)的一切爭(zhēng)議雙方均應(yīng)當(dāng)通過友好協(xié)商解決;如合同不成，應(yīng)在合同簽訂地人民法院訴訟解決。

第七條：本合同經(jīng)合同各方簽字蓋章后生效，本合同正本一式 份，合同各方各執(zhí)一份，報(bào)審批機(jī)關(guān)一份，每份具有同等效力。

甲方：有限公司(公章)

法定代表人：

乙方：有限公司各現(xiàn)有股東(簽章)：

篇7

    在日常生活和工作中，往往有很多文件、命令、條約、協(xié)議、合同等需要簽署，以便在法律上能夠認(rèn)證、核準(zhǔn)、生效。傳統(tǒng)上我們采用手書簽名或印章的方式。

    在電子商務(wù)和金融活動(dòng)中，各方不存在有形的或書面形式的文件，一般以電子文檔方式確認(rèn)交易過程。商事交易的傳統(tǒng)形式正逐漸為無紙化形式所替代，能夠以手書簽名在其上書寫或固定的有形載體越來越少！這就產(chǎn)生了對(duì)以什么東西作為簽名并得到法律承認(rèn)的困惑。

    電子簽名是目前使用較為廣泛的一種傳統(tǒng)簽名替代形式，它所帶來的對(duì)傳統(tǒng)簽名方式的變革將會(huì)為人們從事電子商務(wù)活動(dòng)提供方便、快捷、安全的手段。然而，電子簽名卻是一種全新的事物。由于現(xiàn)有法律的規(guī)定不盡完善，造成其與現(xiàn)行公證制度的契合存在一定的障礙。

    在電子商務(wù)時(shí)代，由電子簽名簽署法律文書而引發(fā)的司法糾紛遲早或已經(jīng)出現(xiàn)，現(xiàn)代新經(jīng)濟(jì)形式的不斷發(fā)展對(duì)公證制度提出了新的要求，我們?cè)诖擞斜匾獙?duì)電子簽名制度與公證制度的契合問題進(jìn)行一番探討。

    電子簽名的概念、特點(diǎn)及實(shí)現(xiàn)方式

    （一）電子簽名的概念。所謂電子簽名，也稱作數(shù)字簽名。它是指用符號(hào)及代碼組成電子密碼進(jìn)行 “簽名”來代替書寫簽名或印章。它采用規(guī)范化的程序和科學(xué)化的方法，用于鑒定簽名人的身份以及對(duì)一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文內(nèi)容信息的認(rèn)可。

    （二）電子簽名的特點(diǎn)。電子簽名具有如下特點(diǎn)：（1）唯一性  （或稱 “身份確認(rèn)性”）。首先，一個(gè)電子簽名只能和唯一的簽名者連結(jié)，使人能夠識(shí)別該簽名者；其次，電子簽名以一種能使簽名者排他地控制該簽名的方式創(chuàng)造出來，杜絕了假冒簽名的可能。（2）完整性。電子簽名和電子文件及資料緊密相連，以致于任何外來的改動(dòng)都能被發(fā)現(xiàn)，從而保證了電子文件和資料的完整不受侵犯。（3）不可否認(rèn)性。由于電子方式的函件幾乎是在發(fā)出的同時(shí)到達(dá)接受方，所以發(fā)方一旦將電子簽名的信息發(fā)出，就不能再加以否認(rèn)。以上特性保證了現(xiàn)行的電子簽名形式基本滿足了司法實(shí)踐對(duì)傳統(tǒng)簽名的要求，因而使得電子簽名從技術(shù)上講符合作為簽名的資格。

    同時(shí)電子簽名又具有如下特性：（1）保密性。這表現(xiàn)為雙方的通信無需書面形式的傳遞，因而通信內(nèi)容高度保密，第三方無從知曉。（2）瞬時(shí)性。電子簽名的本質(zhì)是數(shù)據(jù)的傳輸和驗(yàn)證。由于現(xiàn)代計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的完備，電子簽名基本是在一瞬間完成的，其過程的短暫是人類感官無法感知的。

    以上特性使得電子簽名幾乎不可能以現(xiàn)行的針對(duì)簽章、印鑒的公證方式進(jìn)行公證，因?yàn)楣C人員沒有時(shí)間和空間介入簽署行為的見證活動(dòng)。

    （三）電子簽名的實(shí)現(xiàn)方式。要實(shí)現(xiàn)電子簽名。用戶就需要申請(qǐng)數(shù)字證書。數(shù)字證書，打個(gè)比方，就像我們的身份證，是用戶進(jìn)行電子商務(wù)活動(dòng)的網(wǎng)上身份證。有了它，在網(wǎng)上進(jìn)行事務(wù)處理或貿(mào)易處理時(shí)，雙方只要互相出示各自的數(shù)字證書，就不用再擔(dān)心對(duì)方的真實(shí)身份了。電子簽名是數(shù)字證書的用途之一，大家還可以用數(shù)字證書進(jìn)行安全電子郵件的通信，在網(wǎng)上安全傳送電子公文進(jìn)行網(wǎng)上報(bào)稅、網(wǎng)上申請(qǐng)執(zhí)照等各種事務(wù)活動(dòng)，或者進(jìn)行安全的網(wǎng)上購(gòu)物、網(wǎng)上銷售、網(wǎng)上交費(fèi)等各種貿(mào)易活動(dòng)。數(shù)字證書應(yīng)該向提供數(shù)字認(rèn)證服務(wù)的機(jī)構(gòu)申請(qǐng)。在確認(rèn)了簽署者的確切身份之后電子簽名承認(rèn)人們可以用多種不同的方法簽署一份電子記錄。它可以用多種技術(shù)制作，比如：附于電子文件的手書簽名的電子形象；一個(gè)讓收件人能辨識(shí)發(fā)件人身份的秘密代號(hào)、密碼或個(gè)人身份辨別數(shù)碼 （pin）；一個(gè)獨(dú)一無二的以生物統(tǒng)計(jì)學(xué)為基礎(chǔ)的識(shí)別標(biāo)識(shí)，例如手印、聲音印記或視網(wǎng)膜掃描；甚至鼠標(biāo)點(diǎn)擊 （例如在“接受”按鍵上點(diǎn)擊）。

    我國(guó)公證制度與電子簽名制度契合的法律障礙

    （一）電子簽名引發(fā)的法律問題。

《中華人民共和國(guó)公證暫行條例》第4條對(duì)我國(guó)的公證業(yè)務(wù)范圍作了界定，其中包括：第2款證明合同（契約）、委托、遺囑；第4款證明文件的簽名、印鑒屬實(shí)。那么，電子簽名是否包含在現(xiàn)行法規(guī)所指的“簽名、印鑒”范圍之內(nèi)呢？ 是否可以納入現(xiàn)行公證制度的業(yè)務(wù)范圍呢？在通常的利用電報(bào)、電傳及傳真訂立合約時(shí)，沒有對(duì)簽名問題提出疑義，并且都認(rèn)為存在著簽名。這是因?yàn)樵诎l(fā)電報(bào)、電傳及傳真時(shí)，首先需要在源發(fā)稿上簽名，因此其簽名問題與傳統(tǒng)的簽名概念其實(shí)是一致的。但如果我們把電子簽名簽署的法律文書歸入“書面形式”之后，就會(huì)引發(fā)如下法律問題：第1 個(gè)問題是電子簽名的價(jià)值。電子簽名的表現(xiàn)形式是通過計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)、借助數(shù)據(jù)信息完成的，可以是數(shù)字或者符號(hào)，與手書簽名沒有內(nèi)在聯(lián)系。電子簽名是否可以達(dá)到與手書簽名同等的效力，這往往關(guān)系到合同是否成立等關(guān)鍵問題。第2個(gè)問題是電子證據(jù)的效力。電子證據(jù)在訴訟中能否被法院采納為證據(jù)，精確地說，就是“法院能否接受計(jì)算機(jī)可讀形式存儲(chǔ)數(shù)據(jù)記錄作為證據(jù)”2的問題。每個(gè)國(guó)家的法律對(duì)于證據(jù)的形式都有具體的規(guī)定，而電子簽名作為一種新生事物，具有區(qū)別于傳統(tǒng)物質(zhì)的屬性。

    （二） 我國(guó)法律中電子簽名的相關(guān)規(guī)定及差距

    1、電子簽名的價(jià)值。目前我國(guó)的多數(shù)法律條文仍嚴(yán)格規(guī)定必須采用書面簽字形式，而不賦予電子形式簽字的合法地位。這樣既不利于電子商務(wù)的推廣應(yīng)用，也使得我國(guó)法律在此方面不能與國(guó)際公約和國(guó)際慣例接軌。

    例如，我國(guó)《票據(jù)法》第 7條規(guī)定：“票據(jù)上的簽章，為簽名、蓋章或者簽名加蓋章。法人和其他使用票據(jù)的單位在票據(jù)上的簽章，為該法人或者該單位的蓋章加其法定代表人或者其授權(quán)的人的簽章。在票據(jù)上的簽名，應(yīng)當(dāng)為該當(dāng)事人的本名。”由此可見，我國(guó)現(xiàn)行的《票據(jù)法》并不承認(rèn)經(jīng)過電子簽名的非紙質(zhì)的電子票據(jù)的支付和結(jié)算方式。在《合同法建議草案》第28條第（2）款中，規(guī)定“簽字”指“當(dāng)事人及其授權(quán)代表人的親筆簽名，或者在運(yùn)用機(jī)器如電腦的情況下，能識(shí)別信息傳遞的合理方法”。但該款規(guī)定在《合同法》正式文本中未被采納?？梢?，我國(guó)的現(xiàn)有立法中，簽名的概念還沒有能夠涵蓋“電子簽名”這一范疇。而我國(guó)《合同法》避開了電子簽名問題，提出了另一個(gè)辦法，即“簽訂確認(rèn)書”。這實(shí)際上是繞開了必須有確定身份的“電子簽名”問題，簽訂確認(rèn)書并不能使電子合同完成簽字人或依賴方認(rèn)證的要求，電子合同也根本無法擺脫手書簽名法律的束縛。如果電子簽名在法律上并不享有與傳統(tǒng)手書簽名同等的價(jià)值，則對(duì)由電子簽名簽署生效的法律文書以及電子簽名本身進(jìn)行公證也就無從談起了。

    2、電子簽名的證據(jù)效力。按現(xiàn)行法規(guī)，書面形式的證據(jù)必須是有形的書面文件（包括合同、單據(jù)），而且必須是“原物”。而電子證據(jù)使用的是磁性介質(zhì)，其打印出來的書面形式的證據(jù)充其量也僅是復(fù)印件而已，是否具有證據(jù)效力，還是一個(gè)有待決斷的法律問題。

    公證的作用是提升現(xiàn)有證據(jù)的證據(jù)力價(jià)值。但如果法律根本排斥電子簽名作為證據(jù)的可能性，則探討公證對(duì)電子簽名的證據(jù)力提升問題就變得毫無意義了。

    （三）世界其他國(guó)家對(duì)于電子簽名的法律規(guī)定。目前，國(guó)際社會(huì)已越來越多地接受電子簽名的可行性，讓我們來看一下，世界其他國(guó)家和主要國(guó)際組織在電子簽名問題上的相關(guān)立法。

 

   1、電子簽名的價(jià)值?！堵?lián)合國(guó)貿(mào)易法委員會(huì)電子商貿(mào)示范法》第7條規(guī)定了簽字的問題：“如法律要求有一個(gè)人簽字，則對(duì)于一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文而言，倘若情況如下，即滿足了該項(xiàng)要求：（a）使用了一種方法，鑒定了該人的身份，并且表明該人認(rèn)可了數(shù)據(jù)電文內(nèi)含的信息；和（b）從所有各種情況看來，包括根據(jù)任何相關(guān)協(xié)議，

所用方法是可靠的，對(duì)生成或傳遞數(shù)據(jù)電文的目的來說也是適當(dāng)?shù)??！憋@然，在《聯(lián)合國(guó)貿(mào)易法委員會(huì)電子商貿(mào)示范法》的立法過程中，已經(jīng)考慮到電子簽名與傳統(tǒng)手書簽名的并存問題，而對(duì)電子簽名的地位給予了肯定。在美國(guó)，2000年晚些時(shí)候批準(zhǔn)通過的《電子簽名法案》允許消費(fèi)者和商業(yè)企業(yè)使用電子簽名填寫支票、貸款抵押服務(wù)以及商業(yè)買賣合同。它幾乎涵蓋了所有傳統(tǒng)簽名應(yīng)用的范圍。但仍然有一些場(chǎng)合不能使用電子簽名，如有關(guān)訂立和簽署遺囑、遺囑修改或遺囑信托；取消功用設(shè)施服務(wù)、健康保險(xiǎn)或福利、人壽保險(xiǎn)福利的通知等。3美國(guó)各州也可以作出一些自己的規(guī)定。加利福尼亞就規(guī)定房地產(chǎn)買賣以及其他法律特別指出需要書面合同的地方將不適用電子簽名。     2、電子簽名的證據(jù)效力。聯(lián)合國(guó)1996年頒布的《電子商務(wù)示范法》第5條就規(guī)定：“不得僅僅以某項(xiàng)信息采用數(shù)據(jù)電文形式為理由而否定其法律效力、有效性和可執(zhí)行性?！彪娮佑涗浀囊粋€(gè)至關(guān)重要的問題是有關(guān)身份認(rèn)證的問題，亦即電子簽名。由此應(yīng)明確規(guī)定電子簽名的合法地位，即：“任何采用字符、字母和數(shù)字等形式的簽名，只要使用有效的技術(shù)條件，按照電子簽名的程序所成立的即具有法律效力”。

    歐盟部分成員國(guó)原先的立法中，并不承認(rèn)電子簽名的證據(jù)效力。如法國(guó)，原先的簽名證據(jù)力立法中，僅承認(rèn)書面的憑證具有證據(jù)力，而且這種證據(jù)力具有優(yōu)越性。哪怕僅僅因?yàn)殡p方非書面的合意而生效的合同，如果雙方想證實(shí)這個(gè)合同的話，還必須回到一個(gè)書面協(xié)議上來。但在1999 年12 月13日生效的歐洲議會(huì)及歐盟理事會(huì)在集體范圍內(nèi)關(guān)于電子簽名的指令中，則規(guī)定：如果一個(gè)由安全的電子簽名產(chǎn)生裝置發(fā)出的電子簽名，經(jīng)過合格的認(rèn)證，并且其滿足成員國(guó)國(guó)內(nèi)法對(duì)紙質(zhì)媒介上的簽名的其他要求，那么該簽名具有法律上的證據(jù)力，被視為與傳統(tǒng)的簽名等價(jià)。

    美國(guó)會(huì)參眾兩院分別通過了有關(guān)電子簽名的法案。參議院通過的法案題為 《第3個(gè)千年電子商務(wù)法案》，眾議院通過的法案則稱作《全球及國(guó)內(nèi)商務(wù)電子簽名法案》。國(guó)會(huì)通過這兩個(gè)法案的目的是要保護(hù)以電子簽名為基礎(chǔ)的商業(yè)交易或合同在法律上不受任何歧視。兩個(gè)法案均強(qiáng)調(diào)，應(yīng)當(dāng)讓“自由市場(chǎng)力量”而不是政府指定的技術(shù)來保護(hù)以電子方式簽署的貿(mào)易合同。不過它們所指的文件種類卻各有不同。參議院的法案規(guī)定數(shù)字化簽名只可在合同上使用；而眾議院的法案則規(guī)定其它類型的文件也可以使用電子簽名來代替?zhèn)鹘y(tǒng)的簽名，比如經(jīng)紀(jì)人公司與消費(fèi)者進(jìn)行交易時(shí)，雙方依據(jù)合同進(jìn)行電子交易，消費(fèi)者收到年終納稅文件后，可以只以電子方式簽署法律文件而不必提供相應(yīng)的紙質(zhì)文件4.

    可見，我國(guó)公證制度與電子簽名制度契合的前提，是法律承認(rèn)電子簽名在效力價(jià)值和證據(jù)效力兩方面均具有與傳統(tǒng)手書簽名同等的地位。我國(guó)電子簽名相關(guān)立法的欠缺不但阻礙了電子商務(wù)的進(jìn)一步發(fā)展，更成為公證制度介入電子商務(wù)領(lǐng)域的障礙。世界其他國(guó)家或組織已經(jīng)在這方面的立法上進(jìn)行了有益的嘗試。我國(guó)的當(dāng)務(wù)之急，是修改現(xiàn)行的簽名規(guī)定或者制定新的電子簽名法以明確電子簽名的法律地位和法律效力。

    當(dāng)前可行的公證制度與電子簽名制度的契合點(diǎn)

    （一）電子認(rèn)證過程是一個(gè)可行的契合點(diǎn)。當(dāng)然，即使完善了電子簽名的相關(guān)立法，仍不能完全解決公證與電子簽名的契合問題。前面我們已經(jīng)提到，電子簽名所特有的保密性和瞬時(shí)性，使現(xiàn)行的針對(duì)簽名、印鑒的公證方式根本無從實(shí)施，公證人不可能親自見證簽名行為。這就要求我們?yōu)橐陨蟽煞N制度尋找一個(gè)具有可操作性的契合點(diǎn)。

    筆者認(rèn)為，電子簽名所特有的一個(gè)關(guān)鍵環(huán)節(jié)，即認(rèn)證過程，完全可能成為公證制度與電子簽名制度的一個(gè)可行的契合點(diǎn)。

    （二）理由

    1、由電子認(rèn)證的要求決定。從前文的敘述我們可以看到，對(duì)于以電子簽名簽署合約的信用度問題，幾乎完全依賴于認(rèn)證機(jī)構(gòu)的工作。因而，電子簽名制度的實(shí)施，對(duì)認(rèn)證機(jī)構(gòu)的合法性、權(quán)威性、標(biāo)準(zhǔn)性以及設(shè)立的條件都提出了高要求。我國(guó)目前的商業(yè)信用體制很不完善，電子商務(wù)技術(shù)應(yīng)用能力又落后于西方發(fā)達(dá)國(guó)家，故隨意地開放電子認(rèn)證經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)，造成電子認(rèn)證行業(yè)的低門檻準(zhǔn)入，勢(shì)必不利于我國(guó)電子商務(wù)活動(dòng)的健康發(fā)展。所以，必須有一種可信度高的程序或機(jī)構(gòu)介入到認(rèn)證過程中來。

    公證，作為一種準(zhǔn)司法程序，具有官署的性質(zhì)；我國(guó)公證機(jī)構(gòu)，積累多年從事商業(yè)法律事務(wù)的經(jīng)驗(yàn)，與市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)環(huán)境下的新經(jīng)驗(yàn)形式結(jié)合緊密。綜上，由公證機(jī)構(gòu)在電子簽名形成的初期，即認(rèn)證階段，便提前介入，以社會(huì)公信力作為保障，提升認(rèn)證的信用度，是符合電子商務(wù)對(duì)電子認(rèn)證活動(dòng)的要求的。

    2、參與電子認(rèn)證與公證業(yè)務(wù)的宗旨是一致的。電子認(rèn)證，決不是一個(gè)單純的技術(shù)行為，而是一個(gè)賦予電子簽名其應(yīng)具備的法律效力，明確法律屬性的過程。規(guī)范嚴(yán)格的電子認(rèn)證，可以減少、甚至避免電子商務(wù)中因簽署行為而引發(fā)的法律糾紛，從而提升交易的安全性。

    同樣，公證在商事活動(dòng)中的作用也體現(xiàn)在保障交易安全的功能上。《中華人民共和國(guó)公證暫行條例》第1條中即明確：“為健全國(guó)家的公證制度，以維護(hù)社會(huì)主義法制，預(yù)防糾紛，減少訴訟，特制定本條例”?！邦A(yù)防糾紛、減少訴訟”是公證活動(dòng)的初衷?？梢?，電子認(rèn)證與公證的主旨是相一致的，公證理應(yīng)介入電子認(rèn)證業(yè)務(wù)。

    3、電子認(rèn)證工作的內(nèi)容決定了公證介入的可操作性。電子認(rèn)證的目的是 “證明電子簽章的使用人與該簽章所表示的簽署人為同一人”5，而不是見證簽署者在電子交易中的具體簽署行為；電子認(rèn)證發(fā)生在電子簽名實(shí)施之前，其工作主要內(nèi)容是對(duì)簽署者資格的審查，是書面文件資料審查工作，因此，它回避了前面講到的電子簽名保密性和瞬時(shí)性的特點(diǎn)，使公證人有可能介入其中，在實(shí)踐中具備可操作性。

    （三）世界其他國(guó)家對(duì)此已有先例。日本為推進(jìn)it革命，明確電子簽名及認(rèn)證制度，提高在匿名性高、容易篡改的數(shù)字世界里進(jìn)行交易的安全性，于2001年4月1日起開始實(shí)施被稱為因特網(wǎng)“印鑒證明”的 《電子簽名及認(rèn)證業(yè)務(wù)相關(guān)法律》（電子簽名認(rèn)證法）。在該法實(shí)施后，做為 “認(rèn)證機(jī)關(guān)”的法務(wù)省將修改商業(yè)登記法，引進(jìn)由法務(wù)省登記官員證明法人代表電子簽名的電子認(rèn)證制度，出具官署性質(zhì)的認(rèn)證文書。這種形式區(qū)別于行政登記制度，卻一定程度上近似于我國(guó)的公證制度。

    美國(guó)猶他州《電子簽名法》對(duì)電子認(rèn)證機(jī)構(gòu)的設(shè)立條件，作了明確的規(guī)定。其中對(duì)認(rèn)證機(jī)構(gòu)主體資格一項(xiàng)的規(guī)定中明確指出：“認(rèn)證機(jī)構(gòu)應(yīng)具備公證資格”須有公證人（a notary publie） 資格或至少聘雇一具有公證人資格的員工。6

    由上可見，公證制度與電子認(rèn)證業(yè)務(wù)的結(jié)合，是電子商務(wù)活動(dòng)的要求，它保證了電子簽名認(rèn)證證書的權(quán)威性。同時(shí)在實(shí)踐中也具備可操作性，國(guó)外相類似的做法為我們提供了必要的借鑒。公證制度與電子簽名制度的契合，勢(shì)必將發(fā)揮為新經(jīng)濟(jì)形式蓬勃發(fā)展保駕護(hù)航的作用。

參考文獻(xiàn)：

    1.張楚：《電子商務(wù)法初論》，第156頁(yè)，中國(guó)政法大學(xué)出版社，2000年4月版。

    2.蔣志培主編：《網(wǎng)絡(luò)與電子商務(wù)法》，第333頁(yè)，法律出版社，2001年9月版。

    3.貝克·麥肯思國(guó)際律師事務(wù)所芝加哥所2001年12月在“美國(guó)經(jīng)商的法律問題”上海研討會(huì)資料。

    4.部分資料引自南方電子商務(wù)中心 /。

篇8

?法院判決? 公訴機(jī)關(guān)起訴后，一審法院經(jīng)審理認(rèn)為，被告人項(xiàng)軍、孫曉斌違反公司有關(guān)保守商業(yè)秘密約定和要求，披露所掌握的軟件源代碼的商業(yè)秘密，使ARL公司在沒有支付等價(jià)的情況下獲得該軟件。由于該軟件的售價(jià)為9萬美元（包括全部技術(shù)所有權(quán)），故確認(rèn)造成特別嚴(yán)重的后果，項(xiàng)軍、孫曉斌的行為構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪，且屬共同犯罪。項(xiàng)軍系主犯，孫曉斌系從犯。據(jù)此，依照刑法相關(guān)規(guī)定，分別判處項(xiàng)軍、孫曉斌有期徒刑三年零六個(gè)月和有期徒刑二年零六個(gè)月，并處罰金。

項(xiàng)軍、孫曉斌不服，分別提起上訴。其認(rèn)為：1.該類軟件的源代碼在互聯(lián)網(wǎng)上能夠公開下載，故該源代碼不屬商業(yè)秘密；2.無證據(jù)證明項(xiàng)軍將源程序安裝到ARL公司服務(wù)器上，而僅是將目標(biāo)程序安裝交給ARL公司是構(gòu)不成披露商業(yè)秘密的；3.軟件源代碼無法估價(jià)，原判以軟件銷售價(jià)格確定犯罪數(shù)額不當(dāng)，而應(yīng)以侵權(quán)行為人所獲得的利益（兩臺(tái)手提電腦計(jì)4萬元）作為權(quán)利人的損失數(shù)額，兩人的行為未達(dá)到法定“重大損失”的定罪數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，故其行為不構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪。

?審判透析? 本案是作案人在境內(nèi)外勾結(jié)，通過國(guó)際互聯(lián)網(wǎng)傳遞并泄露商業(yè)秘密給外方的高智能犯罪，也是上海法院受理的首起IT行業(yè)侵犯商業(yè)秘密的刑事案件。由于行為人犯罪手段新，又涉及商業(yè)秘密的認(rèn)定、罪與非罪、犯罪后果的計(jì)算等司法難點(diǎn)問題，筆者認(rèn)為，本案有三個(gè)方面的問題值得進(jìn)一步研究：

一、本案所涉軟件源代碼是否屬商業(yè)秘密

對(duì)于源程序是否屬商業(yè)秘密有不同看法。一種觀點(diǎn)認(rèn)為，源代碼具有代碼化、間接使用性和可被反向編譯的特性（目標(biāo)程序也可能通過反向工程進(jìn)行破譯），且同類軟件的源程序在網(wǎng)上公開傳播是常有的。基于源程序技術(shù)的專業(yè)性、存在狀態(tài)的復(fù)雜性和法律規(guī)定的不確定性，是否屬商業(yè)秘密應(yīng)當(dāng)由有關(guān)軟件管理部門作出鑒定，現(xiàn)有關(guān)部門不予鑒定，則以不予認(rèn)定為宜。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，對(duì)于這一問題的認(rèn)定，應(yīng)結(jié)合案件具體情況從秘密性、價(jià)值性和獨(dú)特性角度加以具體分析。首先，源代碼是用源語言編制的計(jì)算機(jī)程序，是計(jì)算機(jī)軟件的核心內(nèi)容和軟件設(shè)計(jì)方案的具體表現(xiàn)，一旦被公開，軟件的核心技術(shù)即泄露，從而會(huì)失去應(yīng)有的商業(yè)價(jià)值。其次，現(xiàn)實(shí)生活中軟件源程序公開化現(xiàn)象是存在的，如通用程序由于用戶眾多，其中的商業(yè)秘密不易保留，但一些專用程序是軟件所有權(quán)人為專門用戶設(shè)計(jì)的，僅在有限范圍內(nèi)使用，這時(shí)軟件所有權(quán)人可以采用對(duì)內(nèi)部人員簽訂保密條款或銷售時(shí)以附有保密要求的許可使用合同的形式，對(duì)商業(yè)秘密進(jìn)行法律保護(hù)。因此，對(duì)于某軟件的源程序是否具有秘密性應(yīng)根據(jù)具體情況分析，不能以偏概全。第三，商業(yè)秘密范圍甚廣，故有關(guān)法律、法規(guī)無法對(duì)其種類或范圍作出具體規(guī)定，亦無專門鑒定的權(quán)威機(jī)構(gòu)，這就給法院在司法實(shí)踐中根據(jù)需要依法予以認(rèn)定提供可能。

筆者同意第二種觀點(diǎn)。結(jié)合本案來看，首先，兩上訴人在進(jìn)入凌碼公司工作時(shí)都在合同上簽有保密條款，對(duì)各自掌握、保管的技術(shù)成果負(fù)有保密義務(wù)。本案中加密電子郵件系統(tǒng)軟件的權(quán)利人凌碼公司未曾將該軟件的源代碼對(duì)外公開，且已采取一定措施防止這一技術(shù)成果的泄密。因此，涉案源代碼作為電子郵件系統(tǒng)軟件的核心內(nèi)容在保密范圍之內(nèi)，具有秘密性。孫曉斌辯護(hù)人提出此類軟件源代碼在網(wǎng)上亦能獲得。經(jīng)查，這些軟件的源代碼雖屬同類軟件，但均是由他人開發(fā)編制的，與本案無關(guān)，不能由此否定本案所涉源代碼已被保密的客觀事實(shí)。其次，從銷售情況來看，該軟件已經(jīng)給權(quán)利人凌碼公司帶來較大的商業(yè)利潤(rùn)。兩上訴人正是看到該軟件的利用價(jià)值而擅自將其披露給ARL公司并進(jìn)行演示的，因此，其價(jià)值性亦是顯而易見的。第三，該軟件是凌碼公司投入一定人力、物力開發(fā)出來的，且不斷進(jìn)行更新完善，具有獨(dú)立知識(shí)產(chǎn)權(quán)，并已得到商家的認(rèn)可。因此，該軟件具有一定的獨(dú)特性。綜上所述，Webmail軟件的源代碼完全符合商業(yè)秘密的三種特性，依法應(yīng)當(dāng)屬于商業(yè)秘密。

二、電子證據(jù)能否作為定案主要依據(jù)

所謂電子證據(jù)，是指以其儲(chǔ)存的文字、數(shù)據(jù)、圖像、聲音、程序等電子化信息資料來證明案件真實(shí)情況的電子物品或電子記錄。電子證據(jù)的出現(xiàn)是網(wǎng)絡(luò)犯罪案件不可避免的現(xiàn)象，它具有無痕性強(qiáng)、容易被刪改等特點(diǎn)，因此偵查與取證有一定的困難，且電子證據(jù)還需經(jīng)一定技術(shù)分析。由于本案兩上訴人均否認(rèn)犯罪，故主要定案證據(jù)是電子證據(jù)。對(duì)此，一種觀點(diǎn)認(rèn)為，由于電子證據(jù)極易被刪改、剪接且不留痕跡，影響其客觀性，同時(shí)電子證據(jù)與行為主體之間的關(guān)系不容易確定，給審查、運(yùn)用帶來難題。因此，電子證據(jù)自身也需要其他證據(jù)的印證，不具有直接的可采性，尤其不能作為定案的主要證據(jù)。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，電子證據(jù)可作為證據(jù)已在實(shí)踐中被越來越多的運(yùn)用。根據(jù)《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》第十四條的規(guī)定，有關(guān)的網(wǎng)址、電子信箱、上網(wǎng)時(shí)間、電子郵件等，都是認(rèn)定利用互聯(lián)網(wǎng)犯罪案件犯罪主體的重要證據(jù)。只要該電子證據(jù)與案件事實(shí)發(fā)生直接聯(lián)系，能夠反映決定犯罪基本構(gòu)成和情節(jié)的主要事實(shí)，就能起直接證明作用。但在審查電子證據(jù)的“三性”時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意證據(jù)收集過程是否合法，其來源、形成時(shí)間、地點(diǎn)，確定是否存在修改、變更，儲(chǔ)存、記錄等情況。其證明力的大小，則由電子證據(jù)本身狀況決定的。

筆者同意第二種意見。結(jié)合本案來看，上訴人項(xiàng)軍在偵查階段曾供認(rèn)其從孫曉斌處得到本案所涉軟件源代碼后，將這些源代碼安裝在ARL公司的服務(wù)器上。項(xiàng)軍的這一供述亦得到上訴人孫曉斌有關(guān)供述的印證。同時(shí)，警方公共信息網(wǎng)絡(luò)安全監(jiān)察部門提供的項(xiàng)軍、孫曉斌間傳遞的電子郵件及其情況說明也印證了項(xiàng)軍、孫曉斌的有罪供述。由于孫曉斌與凌碼公司簽訂的聘用合同中已明確規(guī)定孫曉斌對(duì)該軟件的源代碼負(fù)有保管、保密義務(wù)，但孫曉斌在項(xiàng)軍許諾為其向ARL公司推薦工作的誘惑下，擅自將凌碼公司該軟件源代碼交給項(xiàng)軍，項(xiàng)軍又將源代碼擅自披露給ARL公司并進(jìn)行演示，使該公司在未付出任何對(duì)價(jià)的情況下獲得了該軟件，給凌碼公司造成巨額經(jīng)濟(jì)損失。因此，項(xiàng)軍、孫曉斌的行為特征完全符合刑法第二百一十九條第一款第（三）項(xiàng)之規(guī)定，構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪。

三、商業(yè)秘密案值如何確定

參照反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第二十條的規(guī)定，在衡量行為人侵犯他人商業(yè)秘密的犯罪行為是否給權(quán)利人造成重大損失時(shí)，可以從權(quán)利人的“所失”和犯罪人因侵害行為所獲得的利益（“所得”）兩個(gè)方面加以考慮。司法實(shí)踐中常有權(quán)利人所失無法估算，而侵害人無所得或掩蓋所得又難以查實(shí)，致使犯罪數(shù)額無法計(jì)算的情況。應(yīng)該看到，行為人給權(quán)利人造成的損失中不限于物質(zhì)性的損失，還應(yīng)包括非物質(zhì)性的損失，如權(quán)利人產(chǎn)品在市場(chǎng)上的地位受到打擊、市場(chǎng)份額優(yōu)勢(shì)被削減、權(quán)利人競(jìng)爭(zhēng)力減弱等。此外，還應(yīng)考慮保密成本。上述非物質(zhì)性的損害是無形的，它的價(jià)值量是不特定的，在實(shí)踐中一般難以認(rèn)定，即使認(rèn)定也容易引起被告人或其他訴訟參與人的異議。開發(fā)費(fèi)用或成本價(jià)應(yīng)該屬于一項(xiàng)商業(yè)秘密最基本價(jià)值，不但容易確定，而且其數(shù)額應(yīng)遠(yuǎn)低于其他權(quán)利人所失的總量，從有利于被告人的謙抑原則出發(fā)，對(duì)此作為犯罪數(shù)額的認(rèn)定應(yīng)是恰當(dāng)?shù)?。需要說明的是，在“所失”和“所得”的認(rèn)定中，兩者具備其中一項(xiàng)即可，且應(yīng)以“所失”為首決條件。因?yàn)?，行為人?shí)施了侵犯商業(yè)秘密的行為，給權(quán)利人造成了重大損失，本人卻并未因此獲得多少好處，對(duì)這種極具社會(huì)危害性的行為，不能因行為人“所得”達(dá)不到立案標(biāo)準(zhǔn)而不對(duì)其追究刑事責(zé)任。

篇9

關(guān)鍵詞：意思表示，默示承諾

隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)機(jī)制和國(guó)際貿(mào)易規(guī)則的日趨成熟，默示承諾在訂立商事合同中的作用越來越不容忽視。但是，由于我國(guó)長(zhǎng)期處于計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的制約，一直主張民商合一，對(duì)商事合同訂立過程中的默示承諾一般持否定態(tài)度，仍延續(xù)著民法中的通常作法，未形成一定的規(guī)則。這與我國(guó)正在全面進(jìn)行的經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型是相背的，它不利于交易的快捷及安全。我們有必要從默示承諾制度的產(chǎn)生根源出發(fā)，結(jié)合世界上商事發(fā)達(dá)國(guó)家的現(xiàn)行商法及現(xiàn)代商事特點(diǎn)加以分析，闡述其存在的重要性及確立其存在的條件。

一　默示承諾之產(chǎn)生根源

默示承諾的產(chǎn)生是基于訂立合同這一特定法律行為產(chǎn)生的。合同是平等的當(dāng)事人之間達(dá)成的能夠產(chǎn)生法律后果的合意，即合同以意思表示為要素。

意思表示可以采取明示的方式或默示的方式作出，承諾是受要約人同意要約的意思表示（合同法第21條），自然也就有“明示的承諾”和“默示的承諾”的區(qū)分。例如，時(shí)下采用會(huì)員制的刊物郵寄業(yè)務(wù)，業(yè)務(wù)商一季度向會(huì)員郵寄一本暢銷書，并約定一個(gè)月的期限。若會(huì)員不喜歡該書，在一個(gè)月內(nèi)可以寄回，否則將視該會(huì)員同意購(gòu)買此書。一月期滿，會(huì)員的緘默或不作為即表示默示承諾。

默示承諾，在法學(xué)理論界有廣義與狹義之分。廣義上，凡從特定的作為（甚至不作為）中間接地推知行為人有承諾的意思表示，均屬默示的承諾，至于此意思表示是否需要通知要約人則不論。狹義上，默示承諾僅限于需要將默示作出的承諾意思表示通知要約人的情形，承諾無須通知的情形稱為意思實(shí)現(xiàn)，排除在外。但是，兩種定義方法存在共同點(diǎn)，即承諾的意思可以通過行為來表示。

二、傳統(tǒng)商事合同訂立過程中的默示承諾

商事貿(mào)易的交易習(xí)慣與一般民事關(guān)系的交易習(xí)慣有很大的不同，為了交易的便利和安全，商人在從事商事活動(dòng)過程中，創(chuàng)設(shè)了許多交易規(guī)則，而我國(guó)僅在新《合同法》第二十二條、第二十六條作了概括性的規(guī)定，在這方面是比較欠缺的。我們有必要根據(jù)世界上商事活動(dòng)較發(fā)達(dá)國(guó)家的商法，就商事活動(dòng)范圍內(nèi)的默示承諾加以分析。

商事發(fā)達(dá)國(guó)家一般僅明確商事事務(wù)處理中的默示承諾條件，而在非商事事務(wù)處理方面，沉默或不行為除規(guī)范場(chǎng)合外仍只作為一種事實(shí)行為處理。

（一）正常商事事務(wù)處理中默示承諾成立的一般條件

第一 商人的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)必須是為他人處理事務(wù)。

并非商人在從事商業(yè)活動(dòng)中的所有沉默都會(huì)發(fā)生默示承諾的效果，依照德國(guó)等國(guó)家商法的規(guī)定，事務(wù)處理是指為他人利益在他方利益范圍內(nèi)以某種法定的或事實(shí)的方式獨(dú)立行事。例如在我國(guó)合同法中規(guī)定的，承攬合同中的加工、定作、修理，運(yùn)輸合同中承運(yùn)人運(yùn)輸旅客或貨物，倉(cāng)儲(chǔ)合同中保管人儲(chǔ)存存貨人交付的倉(cāng)儲(chǔ)物，居間合同中一方當(dāng)事人為他方提供訂約媒介等均屬于此類事務(wù)。與之相反，買賣行為、借款行為不屬于此類事務(wù)，其沉默或不作為不宜確認(rèn)為默示承諾。

第二 商人必須與委托人的要約存在著一種業(yè)務(wù)上的聯(lián)系。

這種業(yè)務(wù)上的聯(lián)系指在要約人提出要約時(shí)，雙方當(dāng)事人正存在著業(yè)務(wù)關(guān)系，他們彼此都有意愿將此業(yè)務(wù)關(guān)系存繼下去。例如，居民與小區(qū)物業(yè)公司簽訂當(dāng)年的物業(yè)管理協(xié)議時(shí)已經(jīng)存在的物業(yè)管理關(guān)系；存貨人委托保管儲(chǔ)存?zhèn)}儲(chǔ)物時(shí)已經(jīng)存在的儲(chǔ)藏和保管關(guān)系。

第三 要約人所提出的要約內(nèi)容必須涉及商人所經(jīng)營(yíng)的業(yè)務(wù)。這就是說，要約人提出的要約內(nèi)容不得超出商人的正常業(yè)務(wù)范圍。例如，存貨人提出要約，委托保管人銷售其倉(cāng)儲(chǔ)物，就超出了倉(cāng)儲(chǔ)商的正常業(yè)務(wù)范圍。

（二）在商人已主動(dòng)提出為他人處理事務(wù)時(shí)默示承諾成立的條件：

第一 要約人必須為商人主動(dòng)提出為他人處理事務(wù)意愿的特定人。不是該特定人向商人提出要約，商人緘默不應(yīng)視為默示承諾。例如：某倉(cāng)儲(chǔ)商向某食品加工廠發(fā)送廣告印刷品，即主動(dòng)向他人提出為其處理事務(wù)的行為。該食品加工廠根據(jù)廣告向該倉(cāng)儲(chǔ)商發(fā)出要約，倉(cāng)儲(chǔ)商的緘默就可視為默示承諾。但是倉(cāng)儲(chǔ)商若僅僅在報(bào)紙上刊登廣告，則不是向具體人提出辦理事務(wù)之意愿。

第二 要約人提出的要約必須在商人主動(dòng)提出的為他人處理的事務(wù)范圍之內(nèi)。只要該特定人按照商人提供的事務(wù)處理范圍或內(nèi)容向商人提出要約，商人緘默既視為默示承諾。

三、現(xiàn)代商事合同訂立過程中的默示承諾

隨著世界經(jīng)濟(jì)貿(mào)易一體化進(jìn)程的加快，人們迫切要求提高交易的效率。電子商務(wù)恰恰具備快捷方便這一優(yōu)勢(shì)，自然也就越來越受到人們的重視。但是，電子合同完全在虛擬空間中進(jìn)行，當(dāng)事人往往并不見面，確認(rèn)電子合同訂立過程中是否存在默示承諾以及其成立的條件，對(duì)于保證電子商務(wù)交易安全就比較重要。

（一）確認(rèn)電子商務(wù)之默示承諾之必要

1、我國(guó)電子商務(wù)要約承諾制度之現(xiàn)狀

現(xiàn)代商人開展電子商務(wù)業(yè)務(wù)，主要是通過電子合同，來確立其與客戶間的合同關(guān)系。因此，現(xiàn)代商務(wù)也稱之謂電子商務(wù)。所謂電子合同，是通過電子計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)訂立的，以數(shù)據(jù)電文的方式來生成、儲(chǔ)存和傳遞商業(yè)貿(mào)易信息的貿(mào)易方式，主要有電子數(shù)據(jù)交換系統(tǒng)（EDI）、電子郵件（E-mail）和計(jì)算機(jī)傳真等形式。我國(guó)《合同法》第十一條規(guī)定：“書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式”?！峨娮雍灻ā罚?004年8月28日頒布）對(duì)數(shù)據(jù)電文也作出了明確的規(guī)定。也就是說，為了保證電子商務(wù)交易的安全，我國(guó)將電子合同擬制為書面形式的一種，主張通過明示承諾來完成合同的訂立。另外，對(duì)于《合同法》第二十二條和第二十六條關(guān)于默示承諾的效力是否適用于電子合同訂立，法學(xué)界和司法實(shí)踐中仍存在很大爭(zhēng)議。

2、我國(guó)電子商務(wù)現(xiàn)狀

目前，電子商務(wù)主要有網(wǎng)上購(gòu)物、網(wǎng)上競(jìng)拍、網(wǎng)上預(yù)定商品、網(wǎng)上預(yù)約導(dǎo)游、提供網(wǎng)絡(luò)技術(shù)服務(wù)等，其運(yùn)作方式可謂多樣化。但是，其運(yùn)行基本上都有固定的流程，一般有幾個(gè)步驟組成。即，電子商務(wù)運(yùn)營(yíng)商要約邀請(qǐng)；用戶申請(qǐng)加入會(huì)員，確立用戶與電子商務(wù)運(yùn)營(yíng)商的業(yè)務(wù)聯(lián)系；會(huì)員登陸選擇商品或服務(wù)項(xiàng)目，下單，發(fā)出貨款或服務(wù)費(fèi)，也就是發(fā)出要約）；最后，電子商務(wù)運(yùn)營(yíng)商發(fā)出商品，或者承諾服務(wù)，或者拒絕要約。整個(gè)運(yùn)作過程中客戶基本上是按電子商務(wù)營(yíng)運(yùn)商的要求進(jìn)行操作，并且運(yùn)營(yíng)商承諾與否，客戶必須期待，客戶只能無條件地承擔(dān)締約不能的全部責(zé)任，這實(shí)際上是將客戶置于一個(gè)不利的地位。

（二）確認(rèn)電子商務(wù)之默示承諾之條件

電子商務(wù)形式雖然多樣化，但按其合同標(biāo)的進(jìn)行歸納也不外乎傳統(tǒng)商事的事務(wù)處理和非事務(wù)處理兩項(xiàng)權(quán)利義務(wù)內(nèi)容。下面，我們從這兩類標(biāo)的及電子合同訂立過程所具有的特點(diǎn)加以分析，來比較電子商務(wù)與傳統(tǒng)商事在默示承諾方面的異同。

1、事務(wù)處理

電子合同的標(biāo)的與傳統(tǒng)商事合同的標(biāo)的沒有本質(zhì)上的區(qū)別，所以，事務(wù)處理定義及含義，我們?nèi)钥裳佑脗鹘y(tǒng)商事的說法。但是，我認(rèn)為電子商務(wù)運(yùn)營(yíng)商的默示承諾是否成立與傳統(tǒng)商事應(yīng)有所不同，其成立條件只需要確認(rèn)該要約是否在電子商務(wù)運(yùn)營(yíng)商提出的為他人處理事務(wù)的范圍內(nèi)，及電子商務(wù)營(yíng)運(yùn)商的不作為或沉默是否在合理的時(shí)效內(nèi)即可，理由主要有以下幾點(diǎn)：

（1）電子商務(wù)運(yùn)營(yíng)商已主動(dòng)提出為他人處理事務(wù)時(shí)，要約人為商人主動(dòng)提出為他人處理事務(wù)意愿的特定人。客戶與電子商務(wù)運(yùn)營(yíng)商建立聯(lián)系的通常作法是：用戶注冊(cè)個(gè)人信息，成為營(yíng)運(yùn)商的會(huì)員，即特定客戶。其注冊(cè)信息一般根據(jù)電子運(yùn)營(yíng)商的交易需要以回復(fù)表單的形式來實(shí)現(xiàn)。在未按要求以帳戶名登陸前，終端用戶的身份是“游客”（即非運(yùn)營(yíng)商主動(dòng)提出為他人處理事務(wù)意愿的特定人），電子商務(wù)運(yùn)營(yíng)商是不承認(rèn)與其有任何民事關(guān)系的，也就是不承認(rèn)其已經(jīng)向“游客”提出為其處理事務(wù)的意思表示，其通常的表現(xiàn)形式為禁止“游客”下單。因此，傳統(tǒng)商事關(guān)于確認(rèn)發(fā)生默示承諾效力的該項(xiàng)成立條件可以不予考慮。

（2）要約人提出的要約應(yīng)在電子商務(wù)營(yíng)運(yùn)商主動(dòng)提出的為他人處理的事務(wù)范圍之內(nèi)。

電子商務(wù)營(yíng)運(yùn)商在向會(huì)員提出為其處理事務(wù)的意思表示時(shí)，通常會(huì)詳細(xì)介紹其處理事務(wù)的項(xiàng)目?jī)?nèi)容，即其經(jīng)營(yíng)范圍。以提供法律援助服務(wù)的運(yùn)營(yíng)商為例，其會(huì)明確標(biāo)示其法律援助的范圍，如：“本站在河南省內(nèi)提供勞動(dòng)法范圍內(nèi)的法律援助”等等。如果要約人提出要約，要求該運(yùn)營(yíng)商為訴訟管轄地為河北省的勞動(dòng)糾紛提供法律援助或是婚姻法方面等不在勞動(dòng)法范圍內(nèi)的法律援助，即應(yīng)視為超出該運(yùn)營(yíng)商的處理事務(wù)范圍，運(yùn)營(yíng)商的沉默或不作為不應(yīng)發(fā)生默示承諾的效力。反之，則應(yīng)發(fā)生默示承諾效力。

（3）默示承諾成立應(yīng)在超出合理時(shí)效之后。

電子商務(wù)的主要特點(diǎn)是快捷。但是，我們不能一味的追求快捷而不設(shè)定交易安全的底線。電子商務(wù)活動(dòng)中存在以下幾種不容忽視的情況：一是因網(wǎng)絡(luò)技術(shù)故障，要約短期內(nèi)無法進(jìn)入受要約人的計(jì)算機(jī)系統(tǒng)；二是合同雙方當(dāng)事人需要自己去認(rèn)定對(duì)方身份的合法性，而通過簽定確認(rèn)書的方式確定當(dāng)事人主體身份，需要一定的時(shí)間；三是要約人在向受要約人發(fā)出要約后，其可能有撤回或撤銷其要約的意思表示。以上幾種情況是不可避免的，但是信息傳遞能夠以光速在網(wǎng)絡(luò)上進(jìn)行，使得傳統(tǒng)合同訂立所需要的時(shí)間、空間被大大縮短，甚至被取消了，如果不設(shè)立一個(gè)合理的時(shí)效，將最終導(dǎo)致電子商務(wù)活動(dòng)紊亂無序。

2、非事務(wù)處理

在傳統(tǒng)商事中，非事務(wù)處理的合同訂立，是不承認(rèn)默示承諾存在的。但是電子商務(wù)合同有其特殊性，其訂立合同的過程更加規(guī)范。我認(rèn)為應(yīng)該依交易習(xí)慣區(qū)別對(duì)待，下面我們以訂立買賣合同為例加以分析。

根據(jù)電子商務(wù)運(yùn)營(yíng)商的約定，客戶在網(wǎng)上購(gòu)物，一般只能采取“立刻購(gòu)買”和“競(jìng)價(jià)購(gòu)買”兩種方式。

電子商務(wù)運(yùn)營(yíng)商在約定“立刻購(gòu)買”方式時(shí)，一般將郵寄貨物的郵費(fèi)平均攤?cè)氲矫考唐返某鍪蹆r(jià)款里，并且客戶每選購(gòu)一件商品，該商品的庫(kù)存量在表單上的顯示數(shù)目會(huì)減一，即一件商品只能有一名客戶購(gòu)買。電子商務(wù)運(yùn)營(yíng)商在收到客戶所匯貨款后，發(fā)出貨物。這種行為應(yīng)視為以意思實(shí)現(xiàn)的方式確認(rèn)廣義默示承諾的成立。

電子商務(wù)運(yùn)營(yíng)商在設(shè)置“拍賣”方式時(shí)，一般會(huì)設(shè)置一個(gè)底價(jià)（保留價(jià)），即成交的最低可接受價(jià)，不到該價(jià)可不成交，此價(jià)格買方是看不到的。這與傳統(tǒng)意義上的拍賣是相同的，都是從公平原則出發(fā)，避免成交價(jià)低于商品價(jià)值或商家能承受的價(jià)格。這種情況下，不應(yīng)該承認(rèn)默示承諾的成立，承諾應(yīng)以通知的方式作出。否則，南京市因1萬元網(wǎng)上競(jìng)拍得價(jià)值10多萬元小汽車而引起的訴訟案件將可能頻繁發(fā)生。

四、小結(jié)

1、默示承諾在訂立商事合同過程中的地位應(yīng)當(dāng)確立。在商事活動(dòng)實(shí)踐中，已經(jīng)形成了大量的交易規(guī)則，法律應(yīng)加以確定，以利于交易的安全和便利。

2、默示承諾在電子商務(wù)中的適應(yīng)范圍比傳統(tǒng)商事更廣泛，其不僅適用于事務(wù)處理也適用于非事務(wù)處理。訂立電子商務(wù)合同流程的規(guī)范性給予了默示承諾更大的適用空間。

參考文獻(xiàn)：

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④徐婷姿：《要約承諾制度在現(xiàn)代的發(fā)展》　法律教育網(wǎng)―經(jīng)濟(jì)法論文。

篇10

論文關(guān)鍵詞　虛擬財(cái)產(chǎn)　價(jià)值分析　權(quán)利屬性　網(wǎng)絡(luò)游戲

一、案例引入

從2002年1月李宏晨在讀書期間，開始玩一款網(wǎng)絡(luò)游戲，名為《紅月》。到2003年初，經(jīng)過數(shù)千個(gè)小時(shí)的在線升級(jí)和上萬元上網(wǎng)費(fèi)用的付出，在游戲里積累和購(gòu)買了幾十種虛擬“生化武器”，他的主ID賬號(hào)已經(jīng)高達(dá)934級(jí)，在游戲中他已“修煉”成一位令人尊敬的魔法師。意想不到的是，2003年2月，他精心打造的游戲裝備卻被另一玩家盜走。李宏晨找到游戲運(yùn)營(yíng)商北極冰科技發(fā)展有限公司(以下簡(jiǎn)稱“北極冰”)進(jìn)行交涉，但北極冰拒絕提供那名玩家的真實(shí)資料信息，自己的ID內(nèi)的所有虛擬裝備都不翼而飛，事后他與北極冰公司聯(lián)系。李宏晨向北極冰索要盜號(hào)者的具體資料遭到了拒絕，到公安機(jī)關(guān)報(bào)案但因相關(guān)法律欠缺而無法立案，于是他以侵犯其私人財(cái)產(chǎn)為由提起民事訴訟，要求北極冰公司賠他丟失的各種“武器裝備”，并賠償精神損失費(fèi)10000元。

2003年12月18日，北京市朝陽(yáng)法院對(duì)本案作出了一審宣判。法院認(rèn)為，玩家玩游戲時(shí)，通過購(gòu)買點(diǎn)卡獲得游戲上線娛樂時(shí)間和裝備，而點(diǎn)卡是通過現(xiàn)實(shí)的貨幣購(gòu)買，所以這些虛擬的“武器裝備”是有價(jià)值的無形財(cái)產(chǎn)。由于運(yùn)營(yíng)商沒對(duì)這些虛擬物品盡到安全保護(hù)的注意義務(wù)，所以應(yīng)恢復(fù)李宏晨所丟物品，并賠償經(jīng)濟(jì)損失1560元，其中購(gòu)買105張爆吉卡的價(jià)款420元，以及交通費(fèi)等其他經(jīng)濟(jì)損失共計(jì)1140元。對(duì)一審審判結(jié)果，李宏晨和北極冰都不滿意，繼續(xù)提起上訴。

北京市二中院于2004年12月16日作出終審判決，一審法院的判決結(jié)果不變。李宏晨最終勝訴，但他面對(duì)的是和一年前相同的結(jié)果。這一判決結(jié)果雖然令玩家們揚(yáng)眉吐氣，但當(dāng)事人李宏晨卻為官司付出了沉重的代價(jià)。法院的判決，遠(yuǎn)遠(yuǎn)無法補(bǔ)償他兩年來失去的繼續(xù)玩游戲的樂趣，以及為官司投入的大量時(shí)間、金錢和精力的損失。

二、網(wǎng)絡(luò)游戲中虛擬財(cái)產(chǎn)的涵義和特點(diǎn)

大多數(shù)法律概念有廣義和狹義之分，網(wǎng)絡(luò)游戲中的虛擬財(cái)產(chǎn)的含義同也有廣義和狹義之分。廣義的概念側(cè)重于對(duì)于虛擬的理解，認(rèn)為只要是數(shù)字化的、非物化的財(cái)產(chǎn)形式都可以納入虛擬財(cái)產(chǎn)的范圍，其實(shí)就是網(wǎng)絡(luò)游戲開發(fā)商編制成的適用于特定的網(wǎng)絡(luò)游戲的數(shù)據(jù)編碼。楊立新教授認(rèn)為，所謂虛擬財(cái)產(chǎn)是指虛擬的網(wǎng)絡(luò)本身以及存在于網(wǎng)絡(luò)上的具有財(cái)產(chǎn)性的電磁記錄，它包括虛擬網(wǎng)絡(luò)及存在于虛擬網(wǎng)絡(luò)上的具有財(cái)產(chǎn)性的電子記錄，如電子信箱、QICQ號(hào)碼、網(wǎng)絡(luò)游戲中的武器裝備等。而狹義的虛擬財(cái)產(chǎn)是指網(wǎng)絡(luò)游戲玩家在網(wǎng)絡(luò)游戲中獲得的游戲賬號(hào)和角色等級(jí)，以及各種游戲貨幣、寵物、武器、房屋等游戲物品，其物理上表現(xiàn)在以電子數(shù)據(jù)存在，體現(xiàn)為具有某些游戲功能的虛擬物品。概念中得知，虛擬財(cái)產(chǎn)與現(xiàn)實(shí)財(cái)產(chǎn)相比較，具有以下特征：

(一)對(duì)網(wǎng)絡(luò)空間依附性

虛擬物基于特定的虛擬空間和網(wǎng)絡(luò)而存在，虛擬財(cái)產(chǎn)存儲(chǔ)時(shí)依賴于電脈沖和磁性材料。網(wǎng)絡(luò)游戲中虛擬財(cái)產(chǎn)的價(jià)值體現(xiàn)在特定的虛擬架構(gòu)的環(huán)境中，也就是由運(yùn)營(yíng)商利用其服務(wù)器構(gòu)建的虛擬環(huán)境。離開特定的網(wǎng)絡(luò)游戲，不管價(jià)值多么高的超級(jí)武器也無法存在和發(fā)揮作用。即虛擬財(cái)產(chǎn)離開特定的運(yùn)營(yíng)商創(chuàng)建的特定的虛擬環(huán)境就失去其價(jià)值。

(二)財(cái)產(chǎn)的虛擬性

網(wǎng)絡(luò)虛擬財(cái)產(chǎn)具有虛擬性，又稱為無形性或者說“客觀非物質(zhì)性”。虛擬財(cái)產(chǎn)的載體是網(wǎng)絡(luò)游戲這個(gè)平臺(tái)，網(wǎng)絡(luò)游戲是虛幻的，有的是根據(jù)電視電影情節(jié)改編，如《武林外傳》。游戲故事往往是我們看到的“武俠世界”、“科幻故事等”，虛擬物在本質(zhì)上是一組保存在服務(wù)器上的數(shù)字信息，由“0”和“1”組成的“二進(jìn)制代碼”，制作者是通過制圖軟件繪畫出游戲人物，有的游戲是3D動(dòng)畫設(shè)計(jì)，使玩家身臨其境，通過感官來感知的，脫離于網(wǎng)絡(luò)和電腦媒介是看不見、摸不著的。因此它有別于傳統(tǒng)的有形財(cái)產(chǎn)，是網(wǎng)絡(luò)時(shí)代產(chǎn)生的一種特殊的無形財(cái)產(chǎn)。

(三)游戲時(shí)間有限性

服務(wù)商對(duì)網(wǎng)絡(luò)游戲的經(jīng)營(yíng)是有期限的即使是一款再好的網(wǎng)絡(luò)游戲，但隨著時(shí)間流逝，要求其更新?lián)Q代，一款網(wǎng)絡(luò)游戲不可能無限運(yùn)營(yíng)下去。而且常伴著游戲運(yùn)營(yíng)商的經(jīng)營(yíng)狀況而不斷改變。由于虛擬財(cái)產(chǎn)依附于網(wǎng)絡(luò)游戲而存在，虛擬財(cái)產(chǎn)只存在于游戲服務(wù)器開啟時(shí)，游戲一旦停止運(yùn)營(yíng)，雖然可以作為數(shù)據(jù)保留下來，但離開服務(wù)器和游戲平臺(tái)，虛擬物也毫無意義。

三、虛擬財(cái)產(chǎn)的價(jià)值沖突分析

目前，對(duì)網(wǎng)絡(luò)游戲虛擬財(cái)產(chǎn)是否給予保護(hù)，有兩種對(duì)立的主張：一種認(rèn)為應(yīng)當(dāng)用法律予以保護(hù)；另一種認(rèn)為它不屬于合法財(cái)產(chǎn)，不應(yīng)受到法律保護(hù)。它說明這個(gè)問題比較復(fù)雜，需要進(jìn)一步深入探討。究竟應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)識(shí)和處理這個(gè)問題呢？其根本在于對(duì)于虛擬財(cái)產(chǎn)的權(quán)力屬性界定不明，使得虛擬財(cái)產(chǎn)無法適用相應(yīng)的法律規(guī)制。其有以下幾種學(xué)說：

（一）物權(quán)說

又稱所有權(quán)說，有學(xué)者認(rèn)為，網(wǎng)絡(luò)虛擬財(cái)產(chǎn)是物權(quán)的一種客體物，具有財(cái)產(chǎn)性、真實(shí)性和合法性還具有有用性、稀缺性、流通性，應(yīng)當(dāng)納入物權(quán)的保護(hù)范圍。還有學(xué)者認(rèn)為“只要具有法律上的排他性支配或管理的可能性及獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)性，就可以被認(rèn)定為法律上的物品。該說的特點(diǎn)在于肯定玩家對(duì)網(wǎng)絡(luò)虛擬財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，從而使玩家的利益得到最為充分的保護(hù)。

（二）債權(quán)說

網(wǎng)絡(luò)虛擬財(cái)產(chǎn)的法律屬性是一種通過合同確立的債權(quán)，是一種服務(wù)合同關(guān)系。網(wǎng)絡(luò)游戲用戶通過支付對(duì)價(jià)取得接受服務(wù)的債權(quán)，并享有對(duì)運(yùn)營(yíng)商提供服務(wù)的請(qǐng)求權(quán)；而服務(wù)商則有按約定提供服務(wù)并保障服務(wù)質(zhì)量等義務(wù)，并且他們之間的權(quán)力義務(wù)約定不涉及合同外的特定多數(shù)人。

此外還有知識(shí)產(chǎn)權(quán)說、無形財(cái)產(chǎn)說、新型財(cái)產(chǎn)說、多重屬性說等觀點(diǎn)。基于上述虛擬財(cái)產(chǎn)權(quán)利屬性分析，對(duì)于其是否用刑法來規(guī)制和保護(hù)，理論界的爭(zhēng)議很大，概括起來主要有以下兩種觀點(diǎn)：

1．否定說。此種說法觀點(diǎn)有三：第一，違背罪刑法定原則，我國(guó)《刑法》264條中關(guān)于盜竊罪的規(guī)定，犯罪的客體是公私財(cái)物，而虛擬財(cái)產(chǎn)僅僅是一些電磁記錄而已，相比來說不具備真正的財(cái)產(chǎn)性質(zhì)，他只是改變了電磁記錄而已。是破壞了計(jì)算機(jī)系統(tǒng)程序。其二，虛擬財(cái)產(chǎn)的價(jià)值認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)存在分歧，盜竊罪成就與否的條件就是具體數(shù)額，而所謂的游戲裝備在線交易，虛擬物買賣等都是通過玩家自己商定，而且價(jià)值受運(yùn)營(yíng)商的控制，例如一把“屠龍刀”在服務(wù)區(qū)內(nèi)數(shù)量極少那它的價(jià)值高，但如果游戲商更新數(shù)據(jù)，使得該“屠龍刀”通過游戲規(guī)則輕易得到，那么它會(huì)馬上“貶值”。易變性受運(yùn)營(yíng)商控制很強(qiáng)。

2．肯定說。認(rèn)為虛擬的財(cái)產(chǎn)雖然是無形的，但確實(shí)是在現(xiàn)實(shí)中存在的，且擁有傳統(tǒng)財(cái)產(chǎn)的基本屬性，在游戲中得到的裝備有時(shí)也是通過網(wǎng)絡(luò)幣購(gòu)買的，也是有價(jià)格的，例如QQ的虛擬貨幣，一個(gè)游戲貨幣相當(dāng)于一元錢，通過電子幣購(gòu)買虛擬個(gè)人形象的物件。盜竊虛擬物品、裝備實(shí)際上侵害了玩家對(duì)虛擬物品的占有使用收益的權(quán)利，因此，出于保護(hù)網(wǎng)絡(luò)游戲產(chǎn)業(yè)的健康發(fā)展和保護(hù)玩家利益的需要，也應(yīng)該盡快建立虛擬財(cái)產(chǎn)的法律保護(hù)機(jī)制。

四、虛擬財(cái)產(chǎn)權(quán)利屬性之我見

我們知道每一款網(wǎng)絡(luò)游戲都是提供給網(wǎng)絡(luò)玩家娛樂的一個(gè)平臺(tái)，而玩家在游戲中也是通過游戲獲得娛樂的。但例如中國(guó)人民大學(xué)王宗玉教授認(rèn)為“游戲玩家通過練級(jí)或購(gòu)買獲得的’頭盔’、‘屠龍刀等裝備，是玩家花時(shí)間、金錢、精力獲得的，應(yīng)該按勞動(dòng)所得屬于私有財(cái)產(chǎn)的范疇。”這種財(cái)產(chǎn)既有價(jià)值，也有使用價(jià)值，可以進(jìn)行轉(zhuǎn)讓。從內(nèi)容上講，它是一種智力成果，接近于知識(shí)產(chǎn)權(quán)。

但筆者認(rèn)為，雖然是玩家通過時(shí)間、金錢、精力來練級(jí)獲得裝備，是通過這個(gè)網(wǎng)絡(luò)游戲平臺(tái)達(dá)到自我娛樂的目的，這如同我們?nèi)TV唱歌，也花費(fèi)時(shí)間、金錢，但我們只是在歌廳提供的唱歌設(shè)施上來獲取了娛樂的效果，我們不能取得歌廳麥克風(fēng)，電視機(jī)等物的所有權(quán)，而只能看做是“租用”。為什么會(huì)有“勞動(dòng)所得”這一觀念。這是網(wǎng)絡(luò)游戲產(chǎn)業(yè)的不正確導(dǎo)向所致，現(xiàn)在游戲運(yùn)營(yíng)商推出各種活動(dòng)，升級(jí)方式等，使得玩家在實(shí)際游戲中追求高級(jí)別，顯示自己游戲榮耀，運(yùn)營(yíng)商吸引更多玩家獲取更大利潤(rùn)。造成有些玩家沉迷其中，甚至出現(xiàn)了“代練”這一新興的“勞動(dòng)產(chǎn)業(yè)”。

有些游戲例如《魔獸世界》，在用戶協(xié)議中第四款就規(guī)定“您同意在任何情況下不會(huì)：以任何未經(jīng)本協(xié)議明確許可的方式將游戲的復(fù)制品予以出售、給予擔(dān)保權(quán)益或轉(zhuǎn)讓他方，您也不得出租、租賃或許可本游戲給其他人。”

再者，如果認(rèn)為是玩家的物權(quán)，當(dāng)游戲服務(wù)器關(guān)閉，尤其是因不可抗力致使游戲運(yùn)營(yíng)商倒閉破產(chǎn)，那么會(huì)不適當(dāng)?shù)脑黾恿司W(wǎng)絡(luò)運(yùn)營(yíng)商的責(zé)任，第一要長(zhǎng)久的保存玩家的電子數(shù)據(jù)；第二，一旦服務(wù)器關(guān)閉，玩家有權(quán)行使請(qǐng)求返還原物請(qǐng)求權(quán)，或要求賠償損失。這些在實(shí)際中很難操作。游戲但大量的盜竊案件，致使玩家很難進(jìn)行正常的游戲。破壞了游戲規(guī)則與秩序。我們說玩家的賬戶，電子數(shù)據(jù)不容侵犯。

通過上述分析，筆者認(rèn)為，游戲玩家和網(wǎng)絡(luò)游戲運(yùn)營(yíng)商是一種合同關(guān)系，玩家申請(qǐng)游戲進(jìn)入游戲前所看到的電子協(xié)議，是一種格式條款。游戲玩家應(yīng)該提供安全健康的網(wǎng)絡(luò)游戲平臺(tái)，盡到安全保障義務(wù)，不得加重玩家責(zé)任和減輕自己責(zé)任。虛擬財(cái)產(chǎn)是與以往任何財(cái)產(chǎn)形態(tài)所不同的財(cái)產(chǎn)。它雖然具有物權(quán)的特征，但卻無法納入物權(quán)法的調(diào)整范圍；將其作為知識(shí)產(chǎn)權(quán)，而又缺乏知識(shí)產(chǎn)權(quán)的法律特征，其游戲設(shè)計(jì)歸為智力成果更合理；它雖然類似于合同的債權(quán)，但僅僅依賴合同法進(jìn)行調(diào)整，又難以邁過合同法相關(guān)規(guī)定的臺(tái)階。因此虛擬財(cái)產(chǎn)作為是網(wǎng)絡(luò)尤其是網(wǎng)絡(luò)游戲發(fā)展的產(chǎn)物，將其歸為任何傳統(tǒng)的財(cái)產(chǎn)權(quán)都是有缺陷的，它就是一種“新型財(cái)產(chǎn)權(quán)”。

最后要提到的是玩家獲得虛擬財(cái)產(chǎn)要通過正當(dāng)?shù)姆绞酵緩将@得，在大量的網(wǎng)絡(luò)游戲中有些玩家通過非正當(dāng)方式獲取，主要有私服和外掛，在私服中未經(jīng)網(wǎng)絡(luò)游戲運(yùn)營(yíng)商許可而非法架設(shè)的服務(wù)器，其低廉的構(gòu)成成本和簡(jiǎn)單的構(gòu)架降低了網(wǎng)絡(luò)運(yùn)行的門檻，無疑損壞了運(yùn)營(yíng)商的的利益，如明知是私服而進(jìn)行游戲的玩家，權(quán)力也不受保護(hù)；在外掛的使用中，通過改變網(wǎng)絡(luò)游戲軟件的部分程序，制作成作弊程序，玩家用外掛可以輕易得到其他正常用戶無法得到的游戲效果。這樣損壞了其他玩家利益破壞了正常的游戲環(huán)境。外掛不受法律保護(hù)。