導(dǎo)語：如何才能寫好一篇民法典的主要亮點，這就需要搜集整理更多的資料和文獻(xiàn)，歡迎閱讀由公文云整理的十篇范文，供你借鑒。

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法律作為一種根植于特定歷史時期、特定社會環(huán)境的文化，反映了人們在相應(yīng)時期和背景下的社會需求和價值取向。中國的市場經(jīng)濟(jì)建設(shè)和法治建設(shè)兩項事業(yè)是相輔相成的，法律體系伴隨著改革開放和經(jīng)濟(jì)建設(shè)的發(fā)展而成長。

目前中國已經(jīng)基本構(gòu)建起中國特色社會主義法律體系。從民法領(lǐng)域來看，《民法通則》《合同法》《物權(quán)法》《侵權(quán)責(zé)任法》等一系列基本民事法律的誕生標(biāo)志著我國民事立法進(jìn)入了完善化、系統(tǒng)化階段，為我國民法典的制定奠定了基礎(chǔ)、開辟了道路。

2007年出臺的《物權(quán)法》，最大亮點在于對各類財產(chǎn)實行平等保護(hù)。平等保護(hù)原則是民法中平等原則在物權(quán)法中的具體化。我國民法主要調(diào)整平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系，平等原則是民法的基本原則，它在物權(quán)法中就體現(xiàn)為平等保護(hù)原則，必須摒棄只注重保護(hù)一類財產(chǎn)而排斥保護(hù)其他財產(chǎn)的觀點。

在《物權(quán)法》和《侵權(quán)責(zé)任法》出臺之后，中國的民事立法關(guān)鍵在于制定一部民法典，民法典是我國民事立法系統(tǒng)化的標(biāo)志。按照分階段、分步驟制定民法典的立法部署，我國已經(jīng)先后制定了一系列的法律，在這些單行的民事法律制定出來之后，不能采取簡單的法律匯編的方式，將這些法律匯集成民法典。而應(yīng)當(dāng)按照科學(xué)合理的民法典體系，對這些法律進(jìn)行有系統(tǒng)的整合，構(gòu)建體系完整的民法典。

在構(gòu)建民法典體系的過程中，我們要借鑒國外的先進(jìn)經(jīng)驗和優(yōu)秀的法律文化。在法典化特別是形式的體系方面，確有必要注重借鑒大陸法系國家特別是德國法的立法經(jīng)驗。但是，這并非意味著完全照搬照抄德國的模式，更不意味我們在21世紀(jì)制定中國民法典時還需要僵化到一成不變地繼承《德國民法典》的五編制體例。借鑒必須首先從中國實際出發(fā)，并且要符合中國的國情。同時，我們必須在借鑒的基礎(chǔ)上，有所創(chuàng)新，有所發(fā)展，從立法的科學(xué)性、針對性和實效性考慮，制定出一部符合中國國情、反映時代需要、面向21世紀(jì)的民法典。

從立法體系來看，首先應(yīng)當(dāng)在民法典之中制定和完善人格權(quán)法和債法總則；其次是要根據(jù)我國社會轉(zhuǎn)型時期不斷出現(xiàn)的新問題來完善現(xiàn)有的法律，例如為解決執(zhí)行難等問題，需要進(jìn)一步修改民事訴訟法等法律；三是要強(qiáng)化立法解釋。

在立法體系基本建立之后，關(guān)鍵需要通過法律解釋，來使整個法律體系不斷適應(yīng)社會實際需要。在逐步完善立法的同時，輔以科學(xué)的法律解釋方法體系并加以合理運用，才能夠在保證現(xiàn)有立法正確適用的同時，為調(diào)整日益復(fù)雜的社會關(guān)系提供準(zhǔn)確的法律依據(jù)。

篇2

一、時間安排

11月30日（周一）——12月6日（周日）

二、活動主題

深入學(xué)習(xí)宣傳全面依法治國新理念新思想新戰(zhàn)略，大力弘揚憲法精神。

三、具體安排

各校、園根據(jù)實際情況，圍繞主題深入開展憲法學(xué)習(xí)宣傳教育活動。重點學(xué)習(xí)宣傳：法治思想，特別是關(guān)于憲法的重要論述；黨的五中全會精神；中華人民共和國憲法；社會主義核心價值觀；中華人民共和國民法典，疫情防控相關(guān)法律法規(guī)。具體內(nèi)容和活動形式可適當(dāng)調(diào)整。

1.繼續(xù)開展第七屆國家憲法日“憲法晨讀”活動。

各校12月4日，教育部將在設(shè)立主會場，在各省設(shè)立分會場，組織開展全國中小學(xué)生“憲法晨讀”活動?；顒又饕才艦椋?/p>

（1）9:00-9:05升旗儀式。

（2）9:05-9:15憲法晨讀。由部領(lǐng)導(dǎo)領(lǐng)讀憲法部分條款(詳見附件)，現(xiàn)場學(xué)生及全體人員跟讀，各地學(xué)校通過教育部全國青少年普法網(wǎng)(http:qspfw.moe.gov.cn/,以下簡稱普法網(wǎng))收看網(wǎng)絡(luò)直播，同步跟讀。

（3）9:15-9:20主會場領(lǐng)唱《憲法伴我們成長》歌曲。

（4）9:20-9:45宣布第五屆全國學(xué)生“學(xué)憲法講憲法”活動全國總決賽獲獎名單，部分優(yōu)秀學(xué)生進(jìn)行現(xiàn)場展演。

（5）9:45-10:00教育部領(lǐng)導(dǎo)講話。

（6）10:00-10:30最高檢常務(wù)副檢察長講法治課。

請各校、園通過普法網(wǎng)觀看直播、參與活動，提高網(wǎng)絡(luò)接入率，擴(kuò)大活動覆蓋面。

2.繼續(xù)開展法治副校長“送憲法知識進(jìn)校園”活動。

各校、園聯(lián)系區(qū)政法委指派的法治副校長在“憲法宣傳周”期間進(jìn)行一次法治宣講；其他憲法宣傳活動學(xué)校自行組織。

四、工作要求

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關(guān)鍵詞:再審;民事再審程序;普通再審程序

中圖分類號:DF72文獻(xiàn)標(biāo)志碼:A文章編號:1673-291X(2009)32-0197-02

一、再審程序的概念

各國法律對再審的概念并沒有統(tǒng)一的界定。日本學(xué)者兼子一、竹下守夫認(rèn)為,再審是當(dāng)事人對已經(jīng)確定的判決以訴訟程序上有重大瑕疵或作為其判斷的基礎(chǔ)資料有嚴(yán)重缺陷為理由,請求撤銷該判決,并恢復(fù)已終了的訴訟,進(jìn)行重新審判的、非常的不服聲明的方法[1]。我國學(xué)者普遍認(rèn)為,再審程序是指案件當(dāng)事人、人民檢察院和人民法院對人民法院作出的已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定和調(diào)解協(xié)議,發(fā)現(xiàn)錯誤,依法申請、提起和決定再審以及如何再審所適用的程序[2]。再審不是對法院裁判的重復(fù)審查,而是監(jiān)督審判結(jié)果是否正確和補(bǔ)救錯誤裁判的程序。因此,再審不是一個獨立的審級,不是案件的必經(jīng)程序。為維持生效裁判的既判力,一般不允許對案件進(jìn)行再審;只有裁判存在重大瑕疵,堅持既判力理論有違正義時,才賦予當(dāng)事人申請再審的權(quán)利。無論大陸法系或英美法系,都存在這種對法院裁判重新審理的制度,其實質(zhì)是通過法院的再次審理以糾正原有錯誤,保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益。

二、各國再審救濟(jì)制度的規(guī)定

1.法國。大陸法系國家的民事訴訟法中大都辟專章或?qū)＞?對再審事由、再審程序提起、審理和裁判的作出等都作出了明確具體的規(guī)定。法國民法典中“非常上訴途徑”即是針對已生效判決而設(shè)置的,包括第三人異議、再審程序和最高司法法院提訟三部分,即法國的民事再審是通過非常上訴途徑實現(xiàn)的。在法國只有原判決的當(dāng)事人或由他人訴訟的人才能提起再審申請。當(dāng)事人提出再審申請的期限是兩個月,從當(dāng)事人知曉其借以申請再審之理由時起算。法國民事訴訟法第595條規(guī)定了再審之訴僅限于四種情形:判決系因勝訴方之欺詐而促成,或勝訴方故意扣留了具有決定作用的書面證據(jù),或判決根據(jù)偽造的書面證據(jù)作出等[3]。在所有情況下,僅在提出再審申請者自己無過錯,未能在原裁判決定產(chǎn)生既判力以前提出其援用的理由時,再審申請始予受理[4]。

2.德國。德國的再審程序較為完善,規(guī)定通過取消之訴和回復(fù)原狀之訴兩種訴訟途徑已確定的判決,其區(qū)別在于取消之訴適用于原判違背程序規(guī)定,回復(fù)原狀之訴適用于原審判損害當(dāng)事人實體上的權(quán)利?！兜乱庵韭?lián)邦共和國民事訴訟法》第579條對取消之訴的事由有詳盡的規(guī)定,如“為判決的法院不是依法律組成的”,“依法不得執(zhí)行法官職務(wù)的法官參與裁判”等,主要是原判嚴(yán)重違背程序法規(guī)則的情形,這些事由決定訴是否合法的問題,第580條規(guī)定了回復(fù)原狀之訴的法定事由,如“作為判決基礎(chǔ)的證書是偽造或變造的”,“判決系以證言或鑒定為基礎(chǔ)而證人或鑒定人犯有違反其真實義務(wù)的罪行”[5]等,都屬于本案審理的問題,即決定訴有無理由的問題。對第579條的程序問題,即使原判決實體上正確,也仍然可以依取消之訴取消原判;而第580條規(guī)定的情形,則須原判有實體上錯誤,有損當(dāng)事人實體權(quán)利。

3.美國。英美法系雖沒有大陸法系成文的再審程序,但對生效裁判的錯誤也有明確的糾正程序,如美國“重新審理”程序。重新審理是指在陪審團(tuán)裁決或法官判決作出并登記后,法定時間內(nèi)經(jīng)當(dāng)事人申請,把有關(guān)事實或法律問題的爭點重新提交原審?fù)环ㄔ哼M(jìn)行再次審理的制度[3]115。一審法院宣判并登記后,無論當(dāng)事人是否上訴,勝訴當(dāng)事人均可在本判決登記10日后申請強(qiáng)制執(zhí)行[6]。在判決登記10日內(nèi),當(dāng)事人可以向法院提起重新審理的申請。重新審理的理由,本質(zhì)上是陪審團(tuán)或法官在庭審中存在錯誤,如裁決依據(jù)的證據(jù)不充分,或基于虛假證據(jù)作出的;或新發(fā)現(xiàn)了證據(jù)。重新審理的前提是:當(dāng)事人對庭審中曾出現(xiàn)的錯誤及時提出異議,否則即失去了申請重新審理的機(jī)會。

三、各國再審規(guī)定的分析及借鑒

比較以上兩大法系典型國家再審程序的規(guī)定,結(jié)合我國的立法現(xiàn)狀,可以看到有如下共同點值得思考和借鑒:

1.各國都以當(dāng)事人提起再審之訴的方式啟動再審

大陸法系國家和地區(qū)均規(guī)定,再審程序由再審之訴引起,程序啟動者為原判決的當(dāng)事人,即要求再審須由當(dāng)事人以提訟的方式進(jìn)行,而我國采用的是申請再審的方式,以訴的形式規(guī)范再審的提出程序是對當(dāng)事人處分權(quán)的捍衛(wèi)和對判決既判力的尊重。

再審之訴旨在請求法院撤銷已經(jīng)發(fā)生既判力的判決,以期在法律上及事實上重新做出裁判。因此,再審程序的進(jìn)行很可能導(dǎo)致原判決已確定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系格局被顛覆,這種巨變必將影響與案件有直接利害關(guān)系的當(dāng)事人,同時也關(guān)系到利益相關(guān)者,所以,再審之訴必須由當(dāng)事人或直接利害關(guān)系人提出。而在我國,對再審程序的提起,仍然由人民法院、人民檢察院和當(dāng)事人共享,且司法機(jī)關(guān)的審判監(jiān)督權(quán)明顯擁有更強(qiáng)大的力量啟動再審程序,這是與尊重當(dāng)事人在民事領(lǐng)域的私法自治相違背的,是對當(dāng)事人處分權(quán)的不尊重。

2. 檢察機(jī)關(guān)在再審中的地位[7]

世界上很多國家都非常重視檢察機(jī)關(guān)在訴訟中的作用,甚至確認(rèn)了檢察機(jī)關(guān)作為公共利益代表人的地位。美國法律就規(guī)定,檢察官可以代表政府行使訴訟權(quán)利。法國認(rèn)為在涉及公共利益的重大案件中,檢察官應(yīng)當(dāng)參與。親子關(guān)系、未成年人監(jiān)護(hù)安排、集體核查負(fù)債程序、個人破產(chǎn)程序等特定案件在處理前還應(yīng)通知檢察院參加。德國聯(lián)邦最高檢察官有權(quán)在婚姻無效、雇傭勞動、禁治產(chǎn)等民事和行政案件中提訟。在訴訟中檢察機(jī)關(guān)可為原告或被告,也可上訴[8]。但是,各國都只規(guī)定了檢察機(jī)關(guān)作為當(dāng)事人參與訴訟,與另一方當(dāng)事人地位平等;而且各國也沒有給予檢察機(jī)關(guān)抗訴權(quán)的規(guī)定。而在我國,擁有法律監(jiān)督權(quán)的檢察機(jī)關(guān)是再審提起主體之一,對檢察院提起的抗訴法院必須受理,這就在很大程度上影響了法院的獨立審判。我國應(yīng)當(dāng)借鑒國外的相關(guān)制度,明確檢察機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)作為社會公共利益的代表人,更廣泛地維護(hù)社會的整體利益,在個案中只能以當(dāng)事人的身份平等地參與訴訟,保障法院的司法獨立。

3.各國對于再審理由的規(guī)定具體明確

各國都將原裁判存在重大瑕疵,損害當(dāng)事人實體權(quán)利作為提起再審之訴的理由,大陸法系對再審事由的規(guī)定更是全面具體、邏輯嚴(yán)密。綜合來看,各國的再審事由可以分為程序和實體兩個方面:第一,原判違反程序規(guī)則的情形主要有:(1)審判組織不合法的;(2)應(yīng)當(dāng)回避的審判人員沒有回避的;(3)未經(jīng)合法的,如無訴訟行為能力人應(yīng)當(dāng)有法定人代為訴訟卻沒有人的;(4)法官、當(dāng)事人及其訴訟人犯有與本案相關(guān)的罪行的,都應(yīng)當(dāng)再審。第二,原判違反實體公正的事由主要有:(1)判決依據(jù)的證據(jù)不合法。證據(jù)是查明事實的根基,如果作為裁判依據(jù)的證據(jù)是偽造或變造的,則無法保障判決的正當(dāng)性;(2)作為判決基礎(chǔ)的根據(jù)已變更或撤銷;(3)發(fā)現(xiàn)新證據(jù)。如法國民訴法規(guī)定如原判決作出后發(fā)現(xiàn)由于一方當(dāng)事人扣留具有決定性作用的文件字據(jù)而未提出;(4)其他事由。如應(yīng)裁判的重要事項有遺漏,判決與此前所宣告的確定判決相抵觸等。參照各國規(guī)定,我國在新民訴法中對再審事由有了很大的細(xì)化和豐富,實體和程序都有了具體明確的規(guī)定,極大地提高了再審事由的可操作性,有利于當(dāng)事人實現(xiàn)再審申請權(quán),這不能不說是我國新民訴法最大的亮點之一。

4.各國對再審都有嚴(yán)格的限制

只要裁判對其不利,當(dāng)事人就可能有不斷要求再審的愿望。無論從有限司法資源不允許在個案上傾盡一切地追求客觀真實的角度,從當(dāng)事人權(quán)利及時救濟(jì)及權(quán)利義務(wù)關(guān)系穩(wěn)定的要求,還是從維護(hù)判決既判力、保障司法公正等方面,都要求再審程序應(yīng)當(dāng)限制在法定的范圍內(nèi),不能無限制地對判決進(jìn)行審查。

具體來說,各國都有很多限制措施:(1)限制提起再審的時間。德國民訴法規(guī)定再審之訴應(yīng)在一個月的不變期間內(nèi)提起,自判決確定之日起已滿5年的不得提起再審之訴。在我國,當(dāng)事人申請時間為2年,法院、檢察院無時間限制,顯然不符合高效及時解決糾紛的要求;(2)提起再審的主體上,德國民訴法規(guī)定了再審申請僅能由當(dāng)事人或者直接的利害關(guān)系人提出。而我國的提起主體是人民法院、人民檢察院和當(dāng)事人,與法定機(jī)關(guān)的國家強(qiáng)制力相比,當(dāng)事人提起再審之訴的力量顯得如此微弱;(3)提起再審的程序上,法國民訴法規(guī)定,申請再審者須證明未能在原判決定產(chǎn)生既判力之前提出其援用的理由并非本人之過失,再審申請才會被受理;(4)各國都規(guī)定了嚴(yán)格的再審事由,不符合法定事由的法院將駁回再審之訴;(5)提起再審之訴不停止原判決的執(zhí)行,只有在經(jīng)過了再審之訴將原判決撤銷之后才能停止原判決的執(zhí)行;(6)對再審判決不服的不得再次提起再審之訴,如法國和我國澳門地區(qū)就都規(guī)定不得對再審判決請求再審。我國也應(yīng)當(dāng)堅持這種觀點,訴訟是糾紛解決的最后底線,紛爭在經(jīng)過正常審理程序和救濟(jì)程序后,必須得到確定的訴訟結(jié)果。我國是兩審終審制國家,案件經(jīng)過一審二審再審,在證據(jù)查明、事實認(rèn)定、法律適用等方面一般都已有了全面和透徹的考察,案件的審理質(zhì)量也有了一定保障,因此,不應(yīng)讓經(jīng)過再審的案件仍繼續(xù)被審查,這不利于司法資源的優(yōu)化配置,不利于維護(hù)判決的既判力,不利于當(dāng)事人權(quán)利迅速得到救濟(jì),不利于社會和諧。

參考文獻(xiàn):

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[6]白綠鉉.美國民事訴訟法[M].北京:經(jīng)濟(jì)日報出版社,1998:162.

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關(guān)鍵詞：不正當(dāng)競爭行為；反不正當(dāng)競爭法：比較研究

在07年《中華人民共和國反壟斷法》實施以前，我國存在的不正當(dāng)行為及部分的壟斷行為均由93年頒布的《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)制，近二十年的行政執(zhí)法和司法審判實踐證明：我國現(xiàn)行的《反不正當(dāng)競爭法》已然不能滿足市場所需要的公平競爭秩序。德國是現(xiàn)代反不正當(dāng)競爭法的發(fā)源地。德國于1909年就已制定出《反不正當(dāng)競爭法》，早于我國近百年，對其經(jīng)濟(jì)發(fā)展起到過極大的促進(jìn)作用。該法經(jīng)過15次修改直至2004年，德國新的《反不正當(dāng)競爭法》開始實施。本文主要是參考德國04年的《反不正當(dāng)競爭法》，旨在對我國《反不正當(dāng)競爭法》中應(yīng)予關(guān)注的問題做一比較探討。

一、關(guān)于《反不正當(dāng)競爭法》的保護(hù)范圍問題

德國《反不正當(dāng)競爭法》第一條便規(guī)定了其保護(hù)目的，即"本法旨在保護(hù)競爭者、消費者以及其他市場參與者免受不正當(dāng)競爭，同時保護(hù)公眾在未扭曲的競爭中的利益"。其中"競爭者"是指任何作為商品或者服務(wù)的提供者，通過一個或多個經(jīng)營行為參與具體競爭關(guān)系的經(jīng)營者："消費者"則依照《德國民法典》第十三條的規(guī)定，指非以工商業(yè)活動和獨立的職業(yè)活動為目的而從事各種交易活動的自然人。該法最大的亮點在于首次明文將消費者作為受保護(hù)主體，強(qiáng)化對消費者的保護(hù)，同時也顯現(xiàn)出該法的三重保護(hù)目的，即保護(hù)競爭者、消費者和其他市場參與者。

我國《反不正當(dāng)競爭法》僅規(guī)定了保護(hù)經(jīng)營者權(quán)益，而未涉及保護(hù)消費者權(quán)益。具體而言，第一條規(guī)定："保護(hù)經(jīng)營者和消費者的合法權(quán)益"，第二十條卻規(guī)定："被侵害的經(jīng)營合法權(quán)益受到不正當(dāng)競爭行為損害的可以向人民法院提訟。"從這兩款條文中可發(fā)現(xiàn)，該法僅僅強(qiáng)調(diào)了對經(jīng)營者即競爭者權(quán)益的保障，卻忽視了消費者的權(quán)益。若受損害的消費者不能運用上述手段得到法律救濟(jì)，那么第一條中關(guān)于保護(hù)消費者權(quán)益的規(guī)定，只能是紙上談兵。

因此，我國《反不正當(dāng)競爭法》應(yīng)以德國法律的保護(hù)范圍為導(dǎo)向，不僅以保護(hù)經(jīng)營者的合法利益為宗旨，還應(yīng)以消費者以及相關(guān)公共利益的保護(hù)為中心，真正實現(xiàn)競爭法的三重保護(hù)目的。此外，德國《反不正當(dāng)競爭法》第一條的立法經(jīng)驗也值得我國借鑒，即對經(jīng)營者進(jìn)行規(guī)制保護(hù)的同時，增加其它市場參與者，將我國《反不正當(dāng)競爭法》的保護(hù)范圍界定為"經(jīng)營者、消費者和其它市場參與者"，從而彌補(bǔ)現(xiàn)行法律對保護(hù)范圍界定的狹隘性。

二、是否將"不可期待的煩擾"納入反不正當(dāng)競爭法的調(diào)整范疇

隨著市場競爭的日益激烈，經(jīng)營者在占領(lǐng)市場時被迫采取與其他競爭者相異的競爭手段以贏得消費者的青睞，由此形態(tài)各異的不法廣告和促銷手段大量涌現(xiàn)?，F(xiàn)實生活中主要體現(xiàn)為"電話營銷"；在網(wǎng)絡(luò)中則體現(xiàn)為侵?jǐn)_性網(wǎng)絡(luò)廣告，如打開互聯(lián)網(wǎng)時自動顯示的"彈出式廣告"、漂浮于網(wǎng)頁之上的"漂浮式廣告"等。

上述行為被德國《反不正當(dāng)競爭法》界定為"不可期待的煩擾"，并在第七條將其規(guī)定為下列情形：第一，無論一個廣告可否辨認(rèn)，只要該廣告的接收方不希望接到它；第二，未經(jīng)消費者同意或未得到其他市場參與者不可期待的同意時，以打電話的方式向它們做廣告；第三，在沒有事先得到接收地址方同意的情況下，通過使用自動通話設(shè)備、傳真或電子郵件的方式做廣告；第四，在新聞廣告中，其中新聞?wù)叩纳矸荼谎谏w或隱瞞，或沒有提供有效的接收方可以就該新聞提出要求的地址，沒有根據(jù)基本費率產(chǎn)生的傳播費用。

我國《反不正當(dāng)競爭法》及其修訂稿均未對此作出規(guī)定。因此，建議修訂稿借鑒德國的法律規(guī)定，一方面將"不可期待的煩擾"，直接納入不正當(dāng)競爭行為的范疇將其條款化，使得法律對此行為的規(guī)制更加明確；另一方面給予消費者協(xié)會、經(jīng)營者以及其他相關(guān)機(jī)構(gòu)對于該類行為享有排除請求權(quán)和停止請求權(quán)，從而切實保護(hù)各方利主體的合法利益。

三、是否應(yīng)增設(shè)規(guī)制比較廣告的特別條款

比較廣告是指經(jīng)營者為了使消費者對自己提供的產(chǎn)品產(chǎn)生積極評價從而產(chǎn)生認(rèn)同度，將自己的產(chǎn)品與競爭者的產(chǎn)品進(jìn)行比較，影響消費者的購買選擇意愿，從而獲取最終競爭優(yōu)勢的商業(yè)廣告。與其他廣告相比，比較廣告涉及同類其他競爭者的產(chǎn)品，因而更容易轉(zhuǎn)化為不正當(dāng)競爭行為。在具體實踐中，不正當(dāng)?shù)谋容^廣告會使得消費者對經(jīng)營者提供的產(chǎn)品產(chǎn)生混淆、誤解，更有甚者會出現(xiàn)某些經(jīng)營者對其他競爭者的產(chǎn)品進(jìn)行直接或間接的貶損、詆毀。然而，并非所有比較廣告都會被認(rèn)為是不正當(dāng)競爭行為被限制。事實上，近年來消費者對比較廣告的消極態(tài)度有所轉(zhuǎn)變，人們逐漸發(fā)現(xiàn)，相關(guān)事實的真實比較不僅可以減少信息收集成本，而且可以提高市場透明度，對經(jīng)濟(jì)可產(chǎn)生積極能動的影響。因而，由法律對比較廣告進(jìn)行特別規(guī)范顯得尤為重要。

德國新法第六條對比較廣告進(jìn)行了專門界定：比較廣告是指某個可以直接或間接辨認(rèn)出一個競爭者或者提供的產(chǎn)品或服務(wù)的廣告，同時也規(guī)定了被認(rèn)為是不正當(dāng)競爭行為的比較廣告的一些表現(xiàn)形式。之所以德國對比較廣告在《反不正當(dāng)競爭法》中規(guī)定的全面而明確，在很大程度上與該國沒有《廣告法》有關(guān)。我國雖制定了《廣告法》，但未對比較廣告進(jìn)行專門性的規(guī)范，只是寬泛的要求所有廣告"不得欺騙和誤導(dǎo)消費者，不得含有虛假的內(nèi)容"。令人遺憾的是，我國《反不正當(dāng)競爭法》也未對比較廣告進(jìn)行直接規(guī)制，就連修訂稿中也僅在商業(yè)詆毀行為中做出了"對比宣傳"的表述，沒有具體形態(tài)的列舉。

由于比較廣告自身所具備廣泛的影響性和強(qiáng)烈的滲透性，不正當(dāng)?shù)谋容^廣告會對經(jīng)營者、消費者以及整個公眾的合法利益造成巨大的侵害，因此，我們應(yīng)明確比較廣告合法與非法的界限，建議在《反不正當(dāng)競爭法》修訂稿中對比較廣告在社會生活中已存在的具體形態(tài)進(jìn)行規(guī)制，并單列條款對其定義進(jìn)行一般性規(guī)定，使得社會生活中還未出現(xiàn)的某些有關(guān)于比較廣告的不正當(dāng)行為在其出現(xiàn)之虞有法可依。

通過以上三方面的比較，筆者認(rèn)為，我國反不正當(dāng)競爭行為立法，應(yīng)大膽借鑒德國《反不正當(dāng)競爭法》的先進(jìn)之處，研究并吸收其成功經(jīng)驗，促使中國競爭法能與世界通行的競爭法在原則或制度方面協(xié)調(diào)配合，此外，應(yīng)從中國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的實際狀況出發(fā)，以確認(rèn)、維護(hù)和造就公平競爭環(huán)境為根本，將法律規(guī)制和例外制度有機(jī)地結(jié)合起來，早日建立具有禁止不正當(dāng)競爭和促進(jìn)公平競爭的雙重功能并能將兩者有機(jī)協(xié)調(diào)起來的中國特色競爭法體系。

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篇5

關(guān)鍵詞：我國；一人公司；區(qū)別；優(yōu)缺點；對策

一、一人公司的概念、特征：

1、一人公司的概念：一人公司 ，是指僅有一個股東持有公司的全部出資的有限責(zé)任公司 ，后僅有一個股東持有公司的全部股份的股份有限公司。

2．一人公司的特征：一人公司是公司的一種特殊狀態(tài) ，具有兩個突出的特征：（1） 公司僅有一個股東：（2）公司的唯一股東須持由該公司的全部股份。

3．一人公司的分類：一人公司可按以下幾類進(jìn)行劃分：

（1）原生型一人公司和衍生型一人公司

依據(jù)形成的時間不同，一人公司可以分為原生型和衍生型一人公司。前者是指公司有一個股東發(fā)起設(shè)立，在成立時就已經(jīng)是一人公司，后者是指公司在設(shè)立實施股東符合法定復(fù)數(shù)人數(shù)，但在公司成立之后，由于股份轉(zhuǎn)讓等法定情形出現(xiàn)，使得公司的全部股份集中于一人所有，股東人數(shù)有復(fù)數(shù)轉(zhuǎn)化為單數(shù)而形成僅有一個股東的公司。是否可以設(shè)立原生型一人公司是要依據(jù)各國的關(guān)于一人公司的立法而定。如果明文規(guī)定設(shè)立公司是股東的人數(shù)必須為兩人或兩人以上，即不允許原生型一人公司的存在。但在公司設(shè)立之后因為法定情形變更為一人公司的這種情形是在公司運營過程中很容易出現(xiàn)的，這類公司能否繼續(xù)存在則又要看各國立法是否將股東人數(shù)低于法定人數(shù)作為公司解散的理由。從來看大多數(shù)國家包括我國都對這類公司給予了較寬容的態(tài)度。

（2）人一人公司 、法人一人公司和國有獨資公司

依據(jù)一人公司股東身份的不同，分為自然人一人公司、法人一人公司和國有獨資公司。自然人獨資公司是只有一個自然人出資設(shè)立的公司，這是最傳統(tǒng)意義上的一人公司。這種公司形式將企業(yè)主的投資和其個人財產(chǎn)分離開來，憑借股東承擔(dān)有限責(zé)任最大限度的降低投資風(fēng)險，從而受到企業(yè)主的偏愛。法人獨資公司則是有一個具有法人資格的實體通過單獨投資或通過收購另一公司的全部股份的方式形成的公司，即母公司的全資子公司。國有獨資公司是指由國家授權(quán)的部門或機(jī)構(gòu)單獨投資設(shè)立的一人有限公司。這種公司在我國廣泛存在。

（3）形式上的一人公司和實質(zhì)上的一人公司

形式上的一人公司是指股份有限公司的全部股票或者有限責(zé)任公司的全部股份為一個股東所擁有。實質(zhì)上的一人公司是指表面上有數(shù)個股東，其實公司的控制權(quán)僅在一個股東手里，其余皆為掛名股東。形式上的一人公司即傳統(tǒng)意義上的狹義的一人公司，對于這一類公司在設(shè)立問題上與公司法的傳統(tǒng)相違背，承認(rèn)的國家屈指可數(shù)，而實質(zhì)上的一人公司各國都存在，目前在我國這種公司就不少，這種形式上合法但實質(zhì)上違法的現(xiàn)象很難防止和解決。

二、一人公司的學(xué)說的概說

一人公司按照是否為法人的問題歷來又有很多觀點和分歧，日耳曼法系的傳統(tǒng)觀點理論認(rèn)為個人不能成為法人 ，認(rèn)為社團(tuán)形式公司的本質(zhì)特征。只有復(fù)數(shù)成員組成的社團(tuán)才有資格獨立從事經(jīng)營，才具有法人資格，即法人必須具有社團(tuán)性。后來隨著的，人對法人的本質(zhì)和一人公司認(rèn)識的不斷深入，現(xiàn)在許多學(xué)者都主張一人公司具有法人性。但在理論依據(jù)上又有不同的主張，國際上通行的有三種：(1)股份社團(tuán)說：（2）潛在社團(tuán)說；（3）特別財產(chǎn)論說。其中以特別財產(chǎn)論說為主導(dǎo)，即認(rèn)為公司的本質(zhì)特征是資本信用。目前，世界上大多數(shù)國家多承認(rèn)一人公司的設(shè)立人既可以是法人也可以為自然人只要達(dá)到法定最低資本就能被注冊登記為法人，而一人公司除了出資人只有一個，在其他方面與其他公司沒有本質(zhì)區(qū)別。首先，一人公司在設(shè)立的時候，國家不會因為照顧他而給他更多的注冊資本優(yōu)惠。即一人公司設(shè)立也必須達(dá)到法定最低注冊資本額。其次，在一人公司經(jīng)營過程中，雖然一人公司的公司人格和股東人格易混同，但是凡是承認(rèn)一人公司的國家均在防止一人公司與其股東的人格混同和財產(chǎn)混同方面狠下功夫，以確保公司具有自己應(yīng)有的資本。

三、一人公司與相關(guān)企業(yè)的區(qū)別

1．公司與個人獨資企業(yè)的區(qū)別一人

個人獨資企業(yè)是只有一個自然人出資經(jīng)營的企業(yè)。雖然一人公司也只有一個股東持有公司全部出資，但二者有嚴(yán)格區(qū)別。主要表現(xiàn)在：

一人公司有公司法調(diào)整，它可依法取得法人資格；而個人獨資企業(yè)，由私人獨資企業(yè)法調(diào)整，為自然人企業(yè)。個人獨資企業(yè)的存在于業(yè)主個人的民事人格不可分離，因此嚴(yán)格來講它并非是傳統(tǒng)民法上的主體概念。其主體事實上是投資者本身。其對外的經(jīng)濟(jì)交往的實質(zhì)是自然人以法律許可的方式與他人進(jìn)行民事聯(lián)系，該自然人承擔(dān)一切相關(guān)的后果，并享受因此而產(chǎn)生的權(quán)益。由此可以說，個人獨資企業(yè)是企業(yè)的一種法律形式，也可以說是個人獨資企業(yè)擴(kuò)大了的自然人的一種特殊類型。

一人公司為有限責(zé)任公司，公司股東以其出資額對公司負(fù)有限責(zé)任，而不是直接向債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任。而個人獨資企業(yè)的出資人對企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。投資人將個人獨資企業(yè)整體出讓給別人，企業(yè)的形勢雖沒變，但投資主體發(fā)生了變化。由于個人投資企業(yè)的設(shè)立就是投資人的個人行為，他的轉(zhuǎn)讓應(yīng)視為原企業(yè)的消滅，產(chǎn)生的則是新企業(yè)。個人獨資企業(yè)在轉(zhuǎn)讓前以企業(yè)名義經(jīng)營所形成的債權(quán)、債務(wù)事實是屬于原企業(yè)主的個人債權(quán)、債務(wù)。當(dāng)企業(yè)脫離業(yè)主甚至解散時，債權(quán)債務(wù)并沒有因此而消滅，原企業(yè)主仍可享有企業(yè)消滅前以企業(yè)名義形成的個人債權(quán)，同時也必須承擔(dān)以企業(yè)名義形成的個人債務(wù)。

一人公司可依法設(shè)立董事會、監(jiān)事會等組織機(jī)構(gòu)，而個人獨資企業(yè)則一般只有經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)。就經(jīng)營管理體制而言，相比之下，一人公司較個人獨資企業(yè)的組織結(jié)構(gòu)更合理。

2．一人公司與國有企業(yè)

國有企業(yè)是指由國家興辦出資的企業(yè)。一人公司與國有企業(yè)的區(qū)別是：

（1）設(shè)立的法律依據(jù)不同。一人公司是依照《中華人民共和國公司法》設(shè)立的，國有企業(yè)則是依照《中華人民共和國全民所有制企業(yè)法》設(shè)立的。

（2）享有財產(chǎn)的權(quán)利不同。一人公司對股東的投資享有全部的法人財產(chǎn)權(quán)?！豆痉ā返诙鍡l規(guī)定：“公司股東作為出資者按投入公司的資本額享有所有者的資產(chǎn)收益、重大決策和選擇管理者等權(quán)利。公司享有股東投資形成的全部法人財產(chǎn)權(quán)，并依法享有民事權(quán)利承擔(dān)民事責(zé)任?！倍鴩衅髽I(yè)的財產(chǎn)權(quán)是屬于國家的，國有企業(yè)僅享有對公司的經(jīng)營權(quán)?！度袼兄乒I(yè)企業(yè)法》第2條規(guī)定：“全民所有制工業(yè)企業(yè)是依法自主經(jīng)營、自負(fù)盈虧、獨立核算的社會主義商品生產(chǎn)和經(jīng)營單位。企業(yè)的財產(chǎn)屬于全民所有，國家依照所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離的原則授予企業(yè)經(jīng)營管理權(quán)?！?/p>

（3）內(nèi)部管理制度不同 。一人公司內(nèi)部有權(quán)力機(jī)構(gòu)、業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)決策機(jī)關(guān)、監(jiān)督機(jī)關(guān)等，實行責(zé)權(quán)分離相互監(jiān)督的管理體制，而國有企業(yè)就沒有這種分工，內(nèi)部管理試行廠長負(fù)責(zé)制，廠長在企業(yè)中處于中心地位，有決策權(quán)和執(zhí)行權(quán)，并且是廠里的法人代表。因此國有獨資企業(yè)與國有企業(yè)并不是簡單的名義轉(zhuǎn)化而是機(jī)制的轉(zhuǎn)換。并不是原有企業(yè)冠以公司之名而是對原有國有企業(yè)的公司化改革。

3．一人公司與外商獨資企業(yè)

外商獨資企業(yè)是指，在國外一個自然人或法人單獨投資依據(jù)我國法律在我國境內(nèi)設(shè)立的企業(yè)。不是所有的外商獨資企業(yè)都是一人公司，只有有限責(zé)任公司形式的外商獨資企業(yè)才是一人公司。外商獨資企業(yè)中有一部分企業(yè)采取有限責(zé)任公司的形式，該部分公司即為一人公司。非注冊成為有限責(zé)任公司的外資企業(yè)，受我國外資企業(yè)法的調(diào)整。以有限責(zé)任公司形式設(shè)立的外商獨資企業(yè)，不僅受我國外資企業(yè)法的調(diào)整，還受我國公司法有關(guān)一人公司的法律規(guī)定的制約。

四、一人公司制度的優(yōu)缺點

1．一人公司的優(yōu)點

（1）可以確定經(jīng)營風(fēng)險，鼓勵投資。

一人公司的最大的生命力在于有限責(zé)任，即股東以其出資為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。由于一人公司制度中企業(yè)的股東承擔(dān)有限責(zé)任，使股東的投資風(fēng)險預(yù)先的已確定。另外，一人公司可實現(xiàn)公司財產(chǎn)和股東個人財產(chǎn)的分離，可以避免投資者因為一次的投資失敗而傾家蕩產(chǎn)，永無翻身之地。這一 優(yōu)勢刺激了廣大投資者的投資積極性，擴(kuò)大了社會總投資的大量增加。

（2）可以是個人獲得社會信用，幫助其取得更多的交易機(jī)會。公司與個人相比在社會上的信用度更高，能更好的爭取一切有利條件，創(chuàng)造更多的交易機(jī)會。如果給個人投資者以公司的信用勢必會對其擴(kuò)大交易范圍爭取更多的交易機(jī)會有很大的幫助 。

（3）一人公司可以節(jié)省時間和金錢，提高工作效率。

由于一人公司內(nèi)部管理結(jié)構(gòu)一般比較簡單，股東和董事往往有同一人兼任，在遇到大事急事時就可以無需或減少召開股東會董事會的召開，召集，決議等繁瑣事項，從而及時有效地做出決策以應(yīng)對市場變化，提高了企業(yè)的競爭力。

（4）一人公司在保護(hù)商業(yè)秘密方面有很大優(yōu)勢。當(dāng)今技術(shù)迅速，產(chǎn)品的技術(shù)含量日益提高，而商業(yè)秘密對于企業(yè)來說也越來越重要了。一人公司制度中，由于接觸到商業(yè)秘密的人比較少，并且股東即可有效地采取措施保護(hù)這些發(fā)明創(chuàng)造，專有技術(shù)，對企業(yè)有很大的實惠。

（5）一人公司可以使更多的企業(yè)得以存續(xù)。根據(jù)公司法規(guī)定股東間相互轉(zhuǎn)讓股份的權(quán)力是受到保護(hù)的，如果公司的全部股份最終轉(zhuǎn)讓到一個股東的手里，一人公司就出現(xiàn)了，如果不承認(rèn)一人公司制度，這個公司就會因為股東人數(shù)達(dá)不到要求而被迫解散，那么公司的經(jīng)營業(yè)務(wù)和商業(yè)就會被迫瓦解，公司的職工也將面臨失業(yè)。這對發(fā)展和社會穩(wěn)定都是不利的，也違背了我國公司法的原則。

2.一人公司的弊端

（1）公司人格和股東人格的混同。由于一人公司僅有一個股東，是在傳統(tǒng)公司法中股東間的互相監(jiān)督與制約無法實現(xiàn)，這是唯一的股東可以利用公司法人人格為個人謀私利，從而使利益有其獨享而責(zé)任則由公司承擔(dān)。給一些別有用心的投資者提供了投機(jī)的便利。

（2）不利于保護(hù)債權(quán)人的權(quán)利。由于一人公司對外承擔(dān)的責(zé)任是有限的，而在企業(yè)法內(nèi)部又不能切實保證股東能合法、合理的經(jīng)營與操作，這便極易產(chǎn)生大量的債權(quán)被承擔(dān)“有限責(zé)任”者以合法借口拒之門外，使債權(quán)人有口難言。這種不公平的社會現(xiàn)象既不利于經(jīng)濟(jì)發(fā)展，又不利于社會穩(wěn)定。

(3)一人公司股東的唯一性，使傳統(tǒng)的法人治理結(jié)構(gòu)難以發(fā)揮作用。傳統(tǒng)的法人治理結(jié)構(gòu)——股東會，董事會，監(jiān)事會為制衡體系，其側(cè)重點在于調(diào)整股本與所有權(quán)，股東與董事的關(guān)系，而在一人公司中這一制度由于股東的單一化而難以起到切實作用。

西方各發(fā)達(dá)國家，甚至不同時期的同一國家，正是由于對上述一人公司有缺點的認(rèn)識差別等導(dǎo)致對一人公司做出了不同的法律規(guī)定。

美國的公司立法屬于州議會的權(quán)限，20時紀(jì)30年代，依阿華州允許一個署名這在新設(shè)立的公司的章程上簽字，20世紀(jì)50年代起，威斯康新洲，依阿華州，密西根州等相繼的在公司法中規(guī)定了一人公司。至1996年，全國已有27個州的公司法對一人公司做出了規(guī)定。1994年，美國“統(tǒng)一州法全國委員會”制定了一個《統(tǒng)一有限公司法》的立法模板，并在1996年頒布適用。在《統(tǒng)一有限責(zé)任公司法》中規(guī)定：“一個或一個以上的人均可以向州秘書交存組織章程，組織有一個或更多成員組成的有限責(zé)任公司?！本痛蠖鄶?shù)州的立法來看，設(shè)立人可以是任何有法律行為能力的人，包括人和法人。

英國在1985年公司法第1條中規(guī)定所有的公司皆應(yīng)有二人以上股東組成，但同時在第24條規(guī)定，公司股東僅余一人，營業(yè)在六個月以上，且股東知情的情況下，股東應(yīng)就對該期間內(nèi)所締結(jié)的全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。也就是說，當(dāng)時英國公司法在形式上承認(rèn)一人公司，但在法人人格上否認(rèn)方式是一人公司的公司債務(wù)承擔(dān)全部責(zé)任即無限責(zé)任。到1992年，英國執(zhí)行歐共體的第121號令，制定一人有限責(zé)任公司條例，從此一人公司在英國法律中被正式確立。

德國是大陸法系國家，一直以來堅持公司必須有兩名股東，但在1980年《有限責(zé)任公司贈訂法》中，明確規(guī)定了一人公司獨立的法律地位。它規(guī)定：“有限責(zé)任公司可以按照本法律規(guī)定為達(dá)到任何目的的而又一人或多人設(shè)立。”有限責(zé)任公司由于股權(quán)轉(zhuǎn)讓而變成一人公司，股份有限公司可以按照《有限責(zé)任公司法》變更為一人公司，但性質(zhì)應(yīng)轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢挢?zé)任公司。

日本的立法者為了順應(yīng)投資者的要求，從“便于中小個人投資者創(chuàng)設(shè)不愿他人入股的有限責(zé)任公司”和“便于現(xiàn)存企業(yè)創(chuàng)設(shè)全資子公司”的目的出發(fā)，1938年刪除了商法中關(guān)于公司解散的事由——“股東一人時”的，并于1990年廢除了商法中公司設(shè)立必須有七個以上發(fā)起人的規(guī)定。這些措施都標(biāo)志著一人公司制度在日本法律中獲得合法地位。

五、關(guān)于一人公司的立法規(guī)定及其存在的

1.一人公司的形成方式

一人公司的形成方式主要有兩種：一種是設(shè)立視為一人公司及公司自成立之日起就僅有一個股東，并且該股東持有公司的全部出資或股份。另外一種是設(shè)立是股東就有兩人以上，在公司存續(xù)過程中，由于股份轉(zhuǎn)讓，贈與等原因是公司的股東或出資人變?yōu)橐蝗恕３挂蝗斯镜膰彝?，大多?shù)國家承認(rèn)存續(xù)過程中變?yōu)橐蝗斯镜男问健?/p>

我國公司法對一人公司的規(guī)定:

(1)作為基本法的《公司法》原則上不承認(rèn)一人公司。如《公司法》第20條第1款規(guī)定：“有限公司應(yīng)由兩個以上五十個以下的股東共同設(shè)立?！钡?5條規(guī)定：“設(shè)立股份有限公司應(yīng)由五個以上的發(fā)起人。”

(2)通過里外規(guī)定或特別法，允許國家設(shè)立一人公司及國有獨資公司，同時允許設(shè)立一人外資有限公司。如《公司法》第20條第2款規(guī)定：“國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門可以單獨投資設(shè)立國有獨資的有限責(zé)任公司?！薄锻赓Y企業(yè)法》第2條規(guī)定：“本法所成的外資企業(yè)是指以法律在中國境內(nèi)設(shè)立的全部資本由外國投資者投資的企業(yè)?！比绻顿Y者僅為一個自然人或一個法人時，則此外國公司即為一人公司。

(3)法律不允許設(shè)立一人股份有限公司?！豆痉ā返?5條規(guī)定：“設(shè)立股份有限公司應(yīng)由五人以上作為發(fā)起人，國有企業(yè)改建為股份有限公司的，發(fā)起人可以少于五人，但應(yīng)采取募集方式設(shè)立?！?/p>

(4)沒有禁止設(shè)立后成為一人公司，一人股份公司。《公司法》第190條規(guī)定的公司解散事由中，沒有規(guī)定當(dāng)公司僅有一個股東時，公司應(yīng)當(dāng)解散。即這種公司設(shè)立后形成的一人公司我國并沒有明確禁止。

2、我國公司法存在的問題

(1)《公司法》中根據(jù)投資者財產(chǎn)所有制的性質(zhì)不同而在立法中區(qū)別對待，允許國家興辦一人公司而不允許個人，法人興辦一人公司，造成了投資者地位的不平等。

(2)禁止國內(nèi)投資者設(shè)立一人公司而允許外國投資者設(shè)立一人公司，這一規(guī)定超出了國民待遇的界限，具有特權(quán)色彩。也違背了公平競爭的價值取向。

(3)公司法有立法上的矛盾。公司法禁止創(chuàng)設(shè)性的一人公司的設(shè)立，卻并不禁止由于種種原因而導(dǎo)致公司只剩下一個股東的情形并不強(qiáng)制解散而形成的一人公司，使得我國公司法不能保持首位一致。

(4)不利于非公有制經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。國內(nèi)單獨的私營業(yè)主無法設(shè)立一人公司只能設(shè)立獨資公司，承擔(dān)無限責(zé)任，不利于提高私營業(yè)主的投資積極性，也不利于社會主義市場經(jīng)濟(jì)的搞活。

（5）隨著我國加入WTO，不承認(rèn)一人公司的合法性，我國大規(guī)模企業(yè)集團(tuán)最佳投資方式和跨國公司的建立。

（6）投資者為最大限度的降低近影風(fēng)險采用掛名的方式組建實質(zhì)意義的一人公司，極易滋生不必要的經(jīng)濟(jì)糾紛，也不利于對公司的管理。

3.我國一人公司存在的現(xiàn)狀

一人公司在我國廣泛存在是我國的基本現(xiàn)狀，只是因為在國現(xiàn)時立法中，只對部分一人公司如外資獨資企業(yè)和國有獨資企業(yè)有明確的法律規(guī)定，而對衍生型一人公司沒有明確規(guī)定。所以有掛名股東來規(guī)避公司法對法定最低人數(shù)的限制的一人公司不計其數(shù)，因為這類公司雖然實質(zhì)上不合法但形式上是合法的，這就是他們有了可以存在的空間。以浙江為例，近年來浙江的民營企業(yè)（其中大部分是家族式企業(yè)）迅速發(fā)展，成為中國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的新亮點和新的經(jīng)濟(jì)增長點。遍布浙江的企業(yè)幾乎都是家族化的中小企業(yè)，在這些家族化的中小企業(yè)中，實質(zhì)上的一人公司已經(jīng)存在并呈廣泛發(fā)展的趨勢，他們個個家族成員都可以作為股東，雖設(shè)兩人以上股東但多數(shù)股東為傀壘得有限公司。由于我國對實質(zhì)意義上的一人公司缺乏立法，是國家對他們難以進(jìn)行有效的法律規(guī)制，在很大程度上為這些企業(yè)的健康發(fā)展埋下了隱患，也給廣大的債權(quán)人和經(jīng)濟(jì)的穩(wěn)定埋下了隱患。

另外還有一些投資者特別是一些高高風(fēng)險的新興行業(yè)，如生物工程、IT行業(yè)的投資者創(chuàng)業(yè)之初為了規(guī)避創(chuàng)業(yè)的經(jīng)營風(fēng)險，紛紛采取掛名股東的辦法設(shè)立有限公司，一旦創(chuàng)業(yè)成功掛名股東主張股權(quán)，勢必帶來無謂紛爭。所以我國現(xiàn)今公司法關(guān)于一人公司方面還是急待完善的。

4．關(guān)于一人公司法律制度的立法建議

目前一人公司是國內(nèi)的熱點，但也因面臨的問題比較多，比較棘手，一人公司問題也是我國公司法的一個難點。所以為了進(jìn)一步規(guī)范一人公司，健全我國一人公司的法律制度，結(jié)合并借鑒外國對一人公司的立法經(jīng)驗，建議對一人公司從以下幾個方面進(jìn)行規(guī)范和監(jiān)督：

（1）規(guī)范一人公司的設(shè)立條件，禁止濫設(shè)。為防止公司濫設(shè)，立法可以作如下規(guī)定：禁止自然人設(shè)立多個一人公司：禁止一人公司作為唯一股東在設(shè)立一人公司。法國上市公司法第36條就規(guī)定：“同一自然人僅得為一家有限責(zé)任公司的唯一持股人，有限責(zé)任公司不得以另一僅有一人組成的一人公司為其唯一持股人。”

（2）加強(qiáng)公司財務(wù)監(jiān)督。在美國即使規(guī)模再小的公司也必須保存?zhèn)渫洠甑棕攧?wù)報告和稅務(wù)交繳單，一共有關(guān)管理部門的檢查。澳大利亞政府為了對一人公司的財務(wù)進(jìn)行監(jiān)督，專門設(shè)立了一人財務(wù)公司。

（3）建立和使用公司法人資格否認(rèn)制度。為促進(jìn)市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，法律應(yīng)當(dāng)充分肯定公司具有法人資格，使投資者獲得有限責(zé)任利益，同時法律也不能放任公司股東利用公司的法人資格，從事不正當(dāng)?shù)幕顒?，侵害社會公共利益。因此建議把公司法人資格否定制度予以確認(rèn)，以保護(hù)公司獨立人格，維護(hù)正常的社會公共秩序。美日等國也將法人資格否認(rèn)的法例適用于一人公司，規(guī)定在單一股東濫用權(quán)力的情況下，法院可已強(qiáng)制單一股東承擔(dān)個人責(zé)任。其中包括：一人公司股東濫用公司的法人資格，或利用法人資格回避法律。利用法人資格回避契約上的義務(wù)。利用法人資格欺詐第三者。凡出現(xiàn)上述情況，法院即可否認(rèn)一人公司的法人資格，強(qiáng)制該公司股東承擔(dān)個人責(zé)任。

（4）規(guī)范股東的個人責(zé)任，當(dāng)股東成為一人時，股東應(yīng)承擔(dān)無限責(zé)任。意大利民法典規(guī)定，一人單獨持有股份有限公司的全部股份，而公司喪失償付能力，那么這個人就應(yīng)從自己獲得公司的全部股份之日起，應(yīng)對公司承擔(dān)個人責(zé)任。最高人民法院《關(guān)于審理公司糾紛案件若干問題的規(guī)定》（征求意見稿）關(guān)于一人公司的建議：“當(dāng)股份集中于一人時，如果在六個月內(nèi)未能吸納新股東，公司應(yīng)當(dāng)解散。

（5）提供擔(dān)?；蜻M(jìn)行保險。公司在設(shè)立世紀(jì)存續(xù)過程中，當(dāng)股東僅為一人時，或者一人公司在設(shè)立一人公司時，應(yīng)繳納一定擔(dān)保金或進(jìn)行保險，為本公司將來的經(jīng)營活動進(jìn)行擔(dān)保。以保證該公司的行為不會危及到債權(quán)人的利益，防止一人公司利用有限責(zé)任來進(jìn)行投機(jī)活動，破壞正常的經(jīng)濟(jì)秩序。

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（1）中國政法大學(xué)出版社 《中華人民共和國公司法》 2004年10月

（2）中國人民公安大學(xué)出版社 《中華人民共和國全民所有制企業(yè)法》 1990年3月

（3）美國統(tǒng)一州法全國委員會制訂 《統(tǒng)一有限責(zé)任公司法》 1996年

（4）德國 《有限責(zé)任公司贈訂法》 1980年