導(dǎo)語：如何才能寫好一篇工程索賠的法律規(guī)定，這就需要搜集整理更多的資料和文獻(xiàn)，歡迎閱讀由公文云整理的十篇范文，供你借鑒。

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建設(shè)工程索賠時(shí)效制度的后期影響

在建設(shè)工程施工過程中，由于各種各樣的原因?qū)е碌墓て谘诱`或其它司題產(chǎn)生的索賠十分普遍，2013版《建設(shè)工程施工合同》施行后，如果出現(xiàn)索賠事由，工程承包人、工程發(fā)包人不僅需要及時(shí)采取合法形式進(jìn)行證據(jù)固定，同時(shí)需要按照時(shí)限及程序提交索賠報(bào)告。在采用2013版《建設(shè)工程施工合同》的情況下，今后法院和仲裁機(jī)構(gòu)對于工程索賠案件的審理，將不僅僅是關(guān)注索賠事由發(fā)生的相關(guān)證據(jù)，同時(shí)還會聚焦于發(fā)包人或承包人是否在約定期限內(nèi)，按程序提出了索賠報(bào)告。

如何有效運(yùn)用索賠時(shí)效加強(qiáng)合同履約管理

有效確定開工時(shí)間。發(fā)包人應(yīng)按照法律規(guī)定獲得工程施工所需的許可。經(jīng)發(fā)包人同意后，監(jiān)理人發(fā)出的開工通知應(yīng)符合法律規(guī)定。監(jiān)理人應(yīng)在計(jì)劃開工日期7天前向承包人發(fā)出開工通知，工期自開工通知中載明的開工日期起算。除專用合同條款另有約定外，因發(fā)包人原因造成監(jiān)理人未能在計(jì)劃開工日期之日起90天內(nèi)發(fā)出開工通知的，承包人應(yīng)書面提出價(jià)格調(diào)整要求，或者書面要求解除合同。發(fā)包人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)由此增加的費(fèi)用和或延誤的工期，并向承包人支付合理利潤。

正確應(yīng)對暫停施工。發(fā)包人原因造成暫停施工，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)增加費(fèi)用、延長工期，支付承包人合理的利潤。非承包人原因停工超過56天，承包人可以催告開工；超過84天，且影響整個(gè)工程及合同目的實(shí)現(xiàn)的，承包人可以要求調(diào)價(jià)或解除合同。暫停施工事件發(fā)生后承包人應(yīng)及時(shí)提出書面報(bào)告。

因承包人原因引起的暫停施工，承包人應(yīng)承擔(dān)由此增加的費(fèi)用和或延誤的工期，且承包人在收到監(jiān)理人復(fù)工指示后84天內(nèi)仍未復(fù)工的，發(fā)包人可以解除合同。

準(zhǔn)確把握竣工時(shí)間。1999版、2007版、2013版《建設(shè)工程施工合同》都約定，工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的，以承包人提交竣工驗(yàn)收申請報(bào)告之日為實(shí)際竣工日期。此外，根據(jù)2013版v建設(shè)工程施工合同》，因發(fā)包人原因，未在監(jiān)理人收到承包人提交的竣工驗(yàn)收申請報(bào)告42天內(nèi)完成竣工驗(yàn)收，或完成竣工驗(yàn)收不予簽發(fā)工程接收證書的，以提交竣工驗(yàn)收申請報(bào)告的日期為實(shí)際竣工日期；工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有工程之日為實(shí)際竣工日期。

完善索賠資料，爭取監(jiān)理的簽證及補(bǔ)簽證。建設(shè)工程停工的原因很多，根據(jù)停工時(shí)間長短和停工范圍，可以分為間歇性停工、長時(shí)旬停工、部分停工、全標(biāo)段停工等。有效的做法是，在編制停工索賠資料時(shí)，先要就工期延誤單獨(dú)編制索賠資料，對停工損失的索賠資料要以停工時(shí)間為主線，停工原因只需作工期索賠資料的引用說明。對于、司歇性停工和部分停工，要特別注意停工損失中的機(jī)械設(shè)備和人員的數(shù)量要按停工范圍計(jì)算，并符合實(shí)際和施工方案要求。

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（一）合同文本不規(guī)范針對于中國建筑市場合同管理頻繁出現(xiàn)問題的現(xiàn)象，原建設(shè)部會同國家工商總局共同制定并頒發(fā)了關(guān)于建筑工程在施工時(shí)發(fā)包方與承包方的合同示范文本，最新一版是2013版《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》（GF-2013-0201），目的就在于規(guī)避權(quán)責(zé)失衡現(xiàn)象的發(fā)生[6]。但在實(shí)際電力建設(shè)工程中，施工合同中絕大多數(shù)條款是由發(fā)包人制定的，其中大多強(qiáng)調(diào)了承包方的義務(wù)，對業(yè)主的制約條款偏少，特別是在違約、賠償?shù)确矫娴募s定不具體，也缺少行之有效的處罰辦法。

（二）合同管理法律意識淡薄在具體實(shí)施時(shí)，因合同雙方的法律意識淡薄，常有簽訂合同不符合要求情況發(fā)生。主要表現(xiàn)在：首先，合同文本不符合國家頒布的合同示范文本的相關(guān)條款，避重就輕、轉(zhuǎn)嫁工程風(fēng)險(xiǎn)，對一些索賠性條款表述籠統(tǒng)、含糊。其次，承建方資質(zhì)管理混亂，依據(jù)中國的《建筑法》的規(guī)定，施工企業(yè)必須在其資質(zhì)等級許可內(nèi)從事建筑活動，不得越級。但在實(shí)際工作當(dāng)中，一些不符合資質(zhì)要求的企業(yè)通過掛靠等方式謀求中標(biāo)機(jī)會，或者一些大型施工企業(yè)利用企業(yè)資質(zhì)承接一些施工項(xiàng)目，然后轉(zhuǎn)包或者肢解后分包，這些做法不但違反國家法律規(guī)定，也給工程的質(zhì)量、工期等帶來不利影響。第三，部分人員缺乏法律意識，合同管理屬于企業(yè)核心業(yè)務(wù)，對員工的工作能力以及職業(yè)道德要求極高。但有部分員工職業(yè)道德素質(zhì)低下，，損害企業(yè)利益。

（三）合同違約索賠困難、責(zé)權(quán)偏頗當(dāng)合同主體的合法權(quán)益受到損害時(shí)，索賠工作就應(yīng)該合理展開。但在當(dāng)前激烈的市場競爭下，合同文本往往是發(fā)包方制定，所突出強(qiáng)調(diào)的往往是承包方義務(wù)的規(guī)定和風(fēng)險(xiǎn)的范圍，而對發(fā)包方的義務(wù)就含糊其辭，制約性條款在文件中較少。尤其是發(fā)包方違約時(shí)，就賠償方面的條款沒有具體的表述，難以界定賠償?shù)臄?shù)額，存在明顯的權(quán)責(zé)偏頗。此外，在電力系統(tǒng)主輔分離之后，投標(biāo)單位眾多，在市場中發(fā)包方占據(jù)主導(dǎo)性地位，雙方存在著明顯的不平等。例如因電力工程施工周期長、單位工程眾多，出現(xiàn)分項(xiàng)工程的設(shè)計(jì)變更就很多，整個(gè)工程累加起來就會高達(dá)數(shù)百萬的金額賠償，而在合同條款中往往表述為分項(xiàng)工程多少錢之下免于賠償，這樣承包方就要承擔(dān)較大損失，即使出現(xiàn)了可以賠償?shù)那闆r，承包方往往會為了以后市場的簽約，而在發(fā)包方的要求下放棄部分索賠工作。

（四）缺乏專業(yè)的合同管理人才從當(dāng)前建設(shè)合同管理的現(xiàn)狀看，并沒有得到許多小公司的重視，專業(yè)的合同管理人員嚴(yán)重缺失，這也是制約建設(shè)項(xiàng)目合同管理效果的一個(gè)重要因素。施工合同涉及內(nèi)容多、專業(yè)面廣，需要專責(zé)的合同管理人員掌握相應(yīng)法律知識、造價(jià)知識以及項(xiàng)目管理的相關(guān)技術(shù)規(guī)范。而在一些企業(yè)合同管理被認(rèn)為是一種事務(wù)性工作，由預(yù)算人員或者財(cái)務(wù)人員兼任。這將給合同管理帶來難度，一旦發(fā)生合同糾紛，必將缺失專業(yè)支撐，在處理上相當(dāng)?shù)谋粍?。許多不規(guī)范的合同在簽訂初期也難以被發(fā)現(xiàn)，也會給后續(xù)的工程建設(shè)帶來不必要的麻煩，造成經(jīng)濟(jì)損失，影響企業(yè)效益。

二、完善電力建設(shè)工程項(xiàng)目合同管理的措施

根據(jù)對當(dāng)前電力建設(shè)工程合同管理存在的困難和問題的分析，結(jié)合現(xiàn)代企業(yè)管理的科學(xué)經(jīng)驗(yàn)，對照國際工程合同管理的規(guī)范性做法，可以從以下幾個(gè)方面著力。

（一）按照中國現(xiàn)有法律規(guī)定，積極推行電力建設(shè)工程合同的示范文本完善和健全的法律法規(guī)是確保市場正常運(yùn)行的重要前提，在工程建設(shè)領(lǐng)域，中國目前針對根據(jù)電力工程的特點(diǎn)和行業(yè)合同示范文本目前還是空白。因此有必要推行電力建設(shè)工程合同示范文本的編制工作。工程項(xiàng)目發(fā)承包模式可分為：總分包模式、平行承包模式、聯(lián)合體承包模式、合作體承包模式等等，按承包工程計(jì)價(jià)方式分類：總價(jià)合同、單價(jià)合同、成本加酬金合同等等，針對不同的模式進(jìn)行研究，將合同條款規(guī)范化和細(xì)致化。隨著中國加入WTO后逐步與國際接軌，學(xué)習(xí)和研究國外先進(jìn)的技術(shù)和管理經(jīng)驗(yàn)，不斷完善中國建筑市場管理體系和技術(shù)體系。立足中國國情的基礎(chǔ)上，融合現(xiàn)代合同原則和現(xiàn)代項(xiàng)目管理原則，不斷完善中國施工合同文本體系，使中國施工合同文本在結(jié)構(gòu)化、系列化、集成化方向的發(fā)展上取得突破。

（二）推行合同管理人員考核制度，持證上崗專業(yè)化的合同管理人才隊(duì)伍建設(shè)是加強(qiáng)工程建設(shè)合同管理的關(guān)鍵。加大人才培養(yǎng)力度，對合同管理人員建立考核制度，要求持證上崗。一方面企業(yè)加強(qiáng)對現(xiàn)有員工的培訓(xùn)和教育，達(dá)到工作所需要的技能要求。另外企業(yè)可同高校合作，加強(qiáng)合同管理人才的培養(yǎng)和教育，形成穩(wěn)定的人才輸出。當(dāng)前可在合同管理中可有造價(jià)工程師領(lǐng)導(dǎo)，另配一名專職合同管理員，完成項(xiàng)目的合同管理。

（三）強(qiáng)化合同的動態(tài)管理，依約解決工程索賠問題在合同履行過程中，工程索賠現(xiàn)象時(shí)常發(fā)生。一般來說，發(fā)包人索賠數(shù)量較小，而且處理方便，可通過扣撥工程款等實(shí)現(xiàn)；而施工方對發(fā)包人的索賠則比較困難一些。但為了合同雙方共贏，對工程中實(shí)際存在的誤工、變更等給承包方造成損失的，如工程延誤索賠、工程變更索賠、合同被迫終止索賠、工程加速索賠、意外風(fēng)險(xiǎn)和不可預(yù)見因素索賠等，應(yīng)當(dāng)按照合同的約定履行。合同雙方雙贏才是工程工期、質(zhì)量、成本完成目標(biāo)的保障。

（四）開發(fā)適合電力建設(shè)工程合同管理的軟件，建立合同信息管理系統(tǒng)信息化管理不僅提高工作效率，也為資源共享，提升管理水平奠定了基礎(chǔ)。電力建設(shè)工程的信息化管理一直走在市場的前列，針對合同管理、造價(jià)管理的軟件也層出不窮。在企業(yè)內(nèi)部形成流程化管理，進(jìn)行合同評審等工作。各施工企業(yè)可根據(jù)自身工作的特點(diǎn)，選擇合適的軟件操作。隨時(shí)掌握合同的簽訂、履約及糾紛情況，對工程建設(shè)合同形成真正的信息管理和動態(tài)管理。

（五）建立企業(yè)的信譽(yù)檔案，將信譽(yù)分引進(jìn)到招投標(biāo)工作中去建立其企業(yè)信譽(yù)檔案庫，定期監(jiān)督，并制定相關(guān)的獎(jiǎng)懲措施，以規(guī)范企業(yè)的市場行為，維護(hù)市場秩序。并將企業(yè)的信譽(yù)檔案融入到招投標(biāo)工作中去，在招標(biāo)項(xiàng)目評分標(biāo)準(zhǔn)中加大信譽(yù)分的權(quán)重，使企業(yè)真正意識到每一個(gè)工程都是重點(diǎn)工程，只有認(rèn)真履行好合同，才能以后有更加廣闊的市場。為中國的電力工程保駕護(hù)航，同時(shí)促進(jìn)市場的良性發(fā)展。

三、結(jié)語

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中圖分類號： TU7 文獻(xiàn)標(biāo)識碼： A

施工索賠是承包商在履約期間因非自身原因蒙受損失而向業(yè)主索取賠償或補(bǔ)償，它是承包商和業(yè)主在合同實(shí)施過程中因某一事件引起的在金錢和時(shí)間方面的糾紛，糾紛的解決是合同各方之間的交流、因些合同實(shí)施過程中承包商應(yīng)主動和業(yè)主進(jìn)行交流，所有的交流都必須通過工程師，尤其是與業(yè)主有關(guān)的交流，包括:對爭端的通告、要求更多的時(shí)間和金錢的通告，其副木都應(yīng)交業(yè)主以澄清問題之所在。若遵循這些步驟，索賠解決就容易得多。

1.施工索賠的作用

施工索賠必須以施工承包合同為依據(jù)，是一種經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償行為。施工索賠的主要作用有以下幾點(diǎn):

1.1保證施工承包合同的實(shí)施

施工索賠有助于工程承包雙方更加緊密的合作，有助于實(shí)現(xiàn)施工承包合同目標(biāo)。 施工承包合同一經(jīng)簽汀，合同雙方即產(chǎn)生權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。這種權(quán)益受法律保護(hù)。如果沒有索賠和關(guān)于索賠的法律規(guī)定，對雙方都難以形成約束，合同的實(shí)施會得不到法律保證。索賠能對違約者起警戒作用，使他考慮到違約的后果，以盡力避免違約事件的發(fā)生。

1.2維護(hù)合同當(dāng)事人的正當(dāng)權(quán)益，促使工程造價(jià)更合理

索賠有利于推動工程成本分析和計(jì)劃管理,是挽回成本損失的重要手段.在合同實(shí)施過程中,由于建設(shè)項(xiàng)目的主客觀條件發(fā)生了與原合同不一致的情況,條件和環(huán)境的變化,使承包商的實(shí)際工程成本增加,承包商為挽回這些實(shí)際工程成本的損失,通過索賠加以解決。索賠是以賠償實(shí)際損失為原則,承包商必須準(zhǔn)確地提供整個(gè)工程成本的分析和管理資料。施工索賠是承包商獲得經(jīng)濟(jì)利益的重要手段,索賠是一種保護(hù)自己、維護(hù)自己正當(dāng)權(quán)益、避免損失、增加利潤的經(jīng)營策略。在現(xiàn)代承包工程中，如果承包商不能進(jìn)行有效的索賠，不精通索賠業(yè)務(wù)，往往使損失得不到合理的、及時(shí)的補(bǔ)償，不能進(jìn)行正常的生產(chǎn)經(jīng)營。

1.3加強(qiáng)工程施工索賠有利于提高簽訂合同雙方的業(yè)務(wù)管理水平

工程建設(shè)的索賠管理必須按照國際慣例的規(guī)程落實(shí)，F(xiàn)IDIC合同對工程索賠的具體條件、程序等都有了相應(yīng)的規(guī)定，十分合理且操作性強(qiáng)。我國也制訂了相應(yīng)的法規(guī)政策，為規(guī)范我國的工程索賠提供了重要的法律依據(jù)。長期的工程實(shí)踐證明，加強(qiáng)工程建設(shè)索賠管理有利于建設(shè)工程市場的規(guī)范與完善，杜絕其中一方違反合同的規(guī)定不執(zhí)行合同中規(guī)定的有關(guān)義務(wù)確保承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，所以做好索賠與反索賠工作也能夠確保雙方之間正當(dāng)權(quán)利的順利實(shí)施。工程建設(shè)索賠與反索賠的統(tǒng)一對立關(guān)系，有利于提高簽訂合同雙方的業(yè)務(wù)管理水平的提高和工程建設(shè)按照市場規(guī)律步入法制化的軌道。

1.4索賠有利于對外工程承包的開展和政府職能的轉(zhuǎn)變

工程索賠是國際工程建設(shè)中非常普遍的做法。工程索賠工作的開展,有助于更快地熟悉國際慣例,運(yùn)用國際上工程建設(shè)管理的通行作法,掌握索賠和處理索賠的方法與技巧,這對我國企業(yè)順利參與國際工程承包、國外工程建設(shè)都有著重要的意義。同時(shí),工程索賠使當(dāng)事人雙方依據(jù)合同約定和工程實(shí)際情況實(shí)事求是地協(xié)商工程造價(jià)和工期,從而使政府工程建設(shè)管理部門從繁瑣的調(diào)整工程造價(jià)和協(xié)調(diào)雙方關(guān)系等工作中解脫出來,這有助于政府轉(zhuǎn)變職能。

2施工企業(yè)索賠存在的問題

在社會主義市場經(jīng)濟(jì)條件下,我國工程索賠管理工作方面已得到了長足的發(fā)展,取得了較為顯著的成效。在國內(nèi)國際工程承包實(shí)踐中,無論在索賠數(shù)量或索賠金額上都呈不斷遞增的趨勢,但我國工程索賠工作還存在一些問題。

索賠意識薄弱,對索賠管理的重要性認(rèn)識不足

(2)索賠經(jīng)驗(yàn)不足。索賠管理雖在我國經(jīng)歷了幾十年的發(fā)展,但索賠管理水平不高,導(dǎo)致全面索賠無法實(shí)現(xiàn),索賠成功率低。

(3)索賠專業(yè)人才缺乏。工程項(xiàng)目管理的核心是合同管理,而合同管理的關(guān)鍵又是索賠管理。索賠成功的關(guān)鍵在于索賠管理工作人員的水平與能力。在我國,建筑施工企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)一直存在知識結(jié)構(gòu)不合理,“T”型人或“金字塔”型人缺乏,能全面掌握施工的各個(gè)環(huán)節(jié),同時(shí)具備經(jīng)濟(jì)和技術(shù)的人才缺乏。

(4)科學(xué)的施工管理制度體系缺乏目前我國建筑施工企業(yè)缺乏科學(xué)的施工管理制度體系。企業(yè)內(nèi)部管理、項(xiàng)目部管理、施工班組管理以及相關(guān)施工合同管理等方面都存在著計(jì)劃不嚴(yán)密實(shí)施不到位的問題。在施工過程中沒有建立健全的索賠管理機(jī)制等,降低了成功索賠的機(jī)率,甚至失去索賠的機(jī)會。

(5)在我國建筑市場領(lǐng)域里，很多承包商為了能爭取以后的工程而不引來一些麻煩,不提出索賠或不敢索賠。

3工程索賠的關(guān)鍵和技巧

工程索賠不僅是一門科學(xué),也是一門藝術(shù),因些,當(dāng)施工過程中發(fā)生了索賠事件,施工方要善于利用索賠技巧,處理好各方關(guān)系,提高索賠的成功率。

(1)正確認(rèn)識索賠的作用,簽好合同協(xié)議,在合同中制定嚴(yán)密的索賠條款索賠和索賠相關(guān)的法律規(guī)定是施工合同的重要組成部分。在施工合同的簽訂過程中,承包商應(yīng)對業(yè)主開脫責(zé)任的條款或明顯重大風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁給承包商的合同條件提出看法與要求,達(dá)成修改協(xié)議,做好談判紀(jì)要,作為該合同文件的有效組成部分。施工企業(yè)應(yīng)簽好合同協(xié)議,將索賠條款寫入合同,為以后的索賠提供強(qiáng)有力的法律依據(jù),維護(hù)自己的正當(dāng)權(quán)利。

(2)建立科學(xué)的施工管理制度體系,組建強(qiáng)有力而穩(wěn)定的項(xiàng)目管理組織。

索賠是一項(xiàng)復(fù)雜細(xì)致而艱巨的工作,索賠管理人員應(yīng)具有良好的綜合素質(zhì)、工作勤奮務(wù)實(shí)、思路敏捷、善于邏輯推理、懂得搞好各方的公共關(guān)系,要懂得索賠戰(zhàn)略并能靈活運(yùn)用索賠策略。要建立科學(xué)的施工管理制度體系,組建一個(gè)知識全面、經(jīng)驗(yàn)豐富、穩(wěn)定的索賠小組從事索賠工作是索賠成功的首要條件。

建好工程項(xiàng)目,及時(shí)發(fā)現(xiàn)索賠機(jī)會,正確處理索賠建好工程項(xiàng)目讓業(yè)主和監(jiān)理工程師滿意是索賠成功的前提。在施工過程中跟蹤合同條款的執(zhí)行,記錄索賠事件發(fā)生的時(shí)間和費(fèi)用,收集索賠事件的資料,論證索賠權(quán)。同時(shí)還應(yīng)注意索賠時(shí)限,在規(guī)定時(shí)間內(nèi)按程序提出索賠和處理索賠事件。力爭單項(xiàng)索賠,避免一攬子索賠。

(4)索賠計(jì)算必須合理、正確。在整個(gè)施工過程中一定要做好對索賠證據(jù)的收集、整理及歸檔工作。為索賠提供及時(shí)、準(zhǔn)確、有力的證據(jù)。施工單位要采用合理的計(jì)算方法，索賠證據(jù)和索賠值的計(jì)算要詳細(xì)和清晰，要提供準(zhǔn)確的數(shù)據(jù)，避免漏項(xiàng)或重復(fù)， 工程施工索賠報(bào)告要真實(shí)全面，簡潔明了。語氣措辭要中肯，在提出索賠要求時(shí)，忌用強(qiáng)硬或命令式的口氣。報(bào)告條理要清楚，詞語要肯定，忌用“大概”、“一定程度”“可能”等詞匯。

(5)處理好與索賠方及相關(guān)各方的關(guān)系,善于利用有利時(shí)機(jī),必要時(shí)施加壓力承包商要主動與業(yè)主、監(jiān)理、設(shè)計(jì)等相關(guān)單位多溝通,使索賠在友好和諧的氣氛中進(jìn)行,防止對立情緒。如果索賠方有意拖延處理,甚至無理拒絕。這時(shí),承包商可采取采取放慢施工速度或部分暫停施工等適當(dāng)?shù)膹?qiáng)硬措施對其施加壓力,要求其限期討論解決索賠問題。

結(jié)束語

隨著市場經(jīng)濟(jì)體制的深入發(fā)展,索賠在項(xiàng)目管理中變得越來越重要。施工單位應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)索賠意識,重視索賠管理,借鑒國內(nèi)外工程索賠管理經(jīng)驗(yàn),最大限度地保證企業(yè)的經(jīng)濟(jì)利益,提高企業(yè)的項(xiàng)目管理能力和綜合水平,提高企業(yè)的市場競爭力和實(shí)現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展,把我國的工程索賠管理水平推上一個(gè)更高的臺階。

參考文獻(xiàn)

[1]張貴民.建筑工程施工索賠與反索賠[J].中國建材工業(yè)出版社,1998年.

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關(guān)鍵詞：施工索賠的特征、程序和技巧

一、 工程索賠的概念

廣義上講：索賠是在工程承包合同履行中，當(dāng)事人一方由于另一方未履行合同所規(guī)定的義務(wù)而遭受損失時(shí)，向另一方提出賠償要求的行為。在實(shí)際工作中，“索賠”是雙向的，建設(shè)單位和施工單位都可能提出索賠要求。而通常意義的工程施工索賠是狹義的索賠,是承包商由于非自身原因發(fā)生合同規(guī)定之外的額外工作或損失所要求進(jìn)行的費(fèi)用和時(shí)間的補(bǔ)償。即承包商提出的索賠。

二、常見的索賠事件

常見的索賠事件包括：工期拖延索賠；不可預(yù)見的外部障礙或條件索賠；工程變更索賠；工程中止索賠；其他索賠（如貨幣貶值、物價(jià)上漲、建設(shè)單位推遲支付工程款引起索賠）等。 三、索賠的特征

1、索賠的時(shí)效性

FIDIC《土木工程施工合同條件》第53-1條規(guī)定：“在引起索賠事件第一次發(fā)生之后的28個(gè)日歷天內(nèi)，承包商將他的索賠意向通知工程師，同時(shí)將一份副本至交業(yè)主。”這就是索賠的時(shí)效性要求的體現(xiàn)，索賠時(shí)效若貫穿于施工索賠的全程之中，超過規(guī)定的期限，承包人無權(quán)得到索賠或只限于索賠由監(jiān)理工程師按當(dāng)時(shí)的記錄予以核實(shí)的那部分款額。

2、索賠的證據(jù)性

索賠證據(jù)是索賠文件的一個(gè)重要組成部分，關(guān)系到索賠的成敗。缺少足夠的證據(jù)，索賠是不成立的。索賠證據(jù)必須具備真實(shí)性、全面性、法律證明效力、及時(shí)性的特征

索賠的證據(jù)一般包括：

（1）招標(biāo)文件、合同文本及附件；

（2）來往文件、簽證及更改通知等；

（3）各種會談紀(jì)要；

（4）施工進(jìn)度計(jì)劃和實(shí)際施工進(jìn)度表；

（5）施工現(xiàn)場工程文件；

（6）工程照片；

（7）氣象報(bào)告；

（8）工地交接班記錄；

（9）建筑材料和設(shè)備采購、訂貨運(yùn)輸使用記錄等；

（10）市場行情記錄；

（11）各種會計(jì)核算資料；

（12）國家法律、法令、政策文件等。

以上證據(jù)文件的使用必須考慮其次序的優(yōu)先程度，這關(guān)系到證據(jù)的有效性，甚至?xí)榻ㄔO(shè)單位反索賠提供依據(jù)。

3、索賠的科學(xué)性

（1）索賠價(jià)值的計(jì)算依據(jù)要正確

（2）索賠計(jì)算必須合理、正確。要采用合理的計(jì)算方法的數(shù)據(jù)，正確地計(jì)算出應(yīng)取得的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償款額或工期延長。計(jì)算中應(yīng)力求避免漏項(xiàng)或重復(fù)，不出現(xiàn)計(jì)算上的錯(cuò)誤。 （3）責(zé)任分析應(yīng)清楚、準(zhǔn)確對各種索賠費(fèi)用進(jìn)行歸類，同工程成本一樣，可分為人工費(fèi)、材料費(fèi)、施工設(shè)備費(fèi)、管理費(fèi)等。要把索賠項(xiàng)目中各種損失的費(fèi)用和額外的工作分析清楚，其計(jì)算方法與投標(biāo)時(shí)工程報(bào)價(jià)的計(jì)算方法基本相同。

（4）充分論證事件造成施工單位的實(shí)際損失。索賠的原則是賠償由事件引起的施工單位所遭受的實(shí)際損失，所以索賠報(bào)告中應(yīng)強(qiáng)調(diào)由于事件影響，使施工單位在實(shí)施工程中所受到干擾的嚴(yán)重程度，以致工期拖延，費(fèi)用增加；并充分論證事件影響實(shí)際損失之間的直接因果關(guān)系。

4、索賠的藝術(shù)性

工程索賠是一門涉及面廣，融技術(shù)、法律為一體的綜合學(xué)科，它不僅是一門科學(xué)，又是一門藝術(shù)，要想獲得好的索賠成果，必須要有強(qiáng)有力穩(wěn)定和索賠班子，正確的索賠戰(zhàn)略、機(jī)動靈活的索賠技巧以及嚴(yán)肅的合同依據(jù)。

（1）組建強(qiáng)有力的、穩(wěn)定的索賠班子

索賠是一項(xiàng)復(fù)雜細(xì)致而艱巨的工作，組建一個(gè)知識全面，有豐富索賠經(jīng)驗(yàn)，穩(wěn)定的索賠小組從事索賠工作是索賠成功的首要條件，索賠小組應(yīng)由項(xiàng)目經(jīng)理，合同法律專家，估算師、會計(jì)師、施工工程師組成，有專職人員搜集和整理由各職能部門提供的有關(guān)信息資料。

（2）確定正確的索賠戰(zhàn)略和策略

索賠戰(zhàn)略和策略是承包商經(jīng)營戰(zhàn)略和策略的一部分，體現(xiàn)承包商長遠(yuǎn)利益和目前利益，全局利益和局部利益的統(tǒng)一，應(yīng)由公司經(jīng)理親自把握和制定，索賠班子人員應(yīng)提供決策的依據(jù)和建議。

（3）防止產(chǎn)生對立情緒

談判過程中一定要說明施工單位為了避免或消除該事件影響和損失已盡了最大的努力，采取了所能采用的措施，語氣要懇切、言辭要婉轉(zhuǎn)，以爭取對方的理解，防止產(chǎn)生對立情緒；

（4）堅(jiān)持原則，靈活機(jī)動

索賠談判是合同雙方面對面的較量，是索賠能否取得成功的關(guān)鍵。談判過程中既要據(jù)理力爭，堅(jiān)持原則，又要適當(dāng)讓步，機(jī)動靈活。

（5）區(qū)別對待，輕重有權(quán)

將索賠目標(biāo)分解為幾個(gè)單項(xiàng)，力爭單項(xiàng)索賠。制定詳細(xì)的談判計(jì)劃，并為每個(gè)單項(xiàng)策劃具體的談判策略，以控制談判進(jìn)程，有重大爭議問題可暫時(shí)擱置，避免出現(xiàn)僵局，最終實(shí)現(xiàn)各個(gè)擊破的目標(biāo)。

四、索賠程序

施工索賠的處理一般分5個(gè)步驟進(jìn)行：

1、提出索賠要求；

2、報(bào)送索賠資料；

3、會議協(xié)商解決；

4、邀請中間人調(diào)解

5、提交仲裁

FIDIC合同條件下的索賠處理程序

五、索賠報(bào)告的編寫

索賠報(bào)告的內(nèi)容應(yīng)包括四個(gè)部分。

1、總論部分。包括序言、索賠事項(xiàng)概述、具體索賠要求、索賠報(bào)告編寫及審核人員名單。

2、根據(jù)部分。本部分主要是說明自己具有的索賠權(quán)利，這是索賠能否成立的關(guān)鍵。根據(jù)部分的內(nèi)容主要來自該工程項(xiàng)目的合同文件，和相關(guān)法律規(guī)定。該部分中施工單位應(yīng)引用合同中的具體條款，說明自己理應(yīng)獲得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或工期延長。是對索賠權(quán)利定性的表述。

3、計(jì)算部分。索賠計(jì)算的目的，是以具體的計(jì)算方法和計(jì)算過程，說明自己應(yīng)得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)目铑~或延長時(shí)間。如果說根據(jù)部分的任務(wù)是解決索賠能否成立，則計(jì)算部分的任務(wù)就是決定應(yīng)得到多少索賠款額和工期。是對索賠權(quán)利的定量表述。

4、證據(jù)部分，證據(jù)部分包括該索賠事件所涉及的一切證據(jù)資料，以及對這些證據(jù)的說明，證據(jù)是索賠報(bào)告的重要組成部分，沒有翔實(shí)可靠的證據(jù)，索賠是不能成功的。工程建設(shè)具有線長、點(diǎn)多、面廣及其易受地理位置、地形和地質(zhì)條件、社會環(huán)境的影響的特點(diǎn)。這些特點(diǎn)決定了參建單位的風(fēng)險(xiǎn)在招投標(biāo)階段無法預(yù)見或可以預(yù)見但無法避免的。且現(xiàn)階段工程承包業(yè)為“買方市場”，業(yè)主趨向于將自身的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁給承包商，造成風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)不均。所以工程施工索賠是一種正常的現(xiàn)象，是承包商減輕自身風(fēng)險(xiǎn)和合同實(shí)施過程中增加收入的途徑之一?？傊?，施工索賠是利用經(jīng)濟(jì)杠桿進(jìn)行項(xiàng)目管理的有效手段，處理索賠問題水平的高低反映了承包商對項(xiàng)目管理水平的高低。隨著建筑市場的建立和發(fā)展，索賠將成為項(xiàng)目管理中越來越重要的問題。

參考文獻(xiàn)：

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關(guān)鍵詞： 市場經(jīng)濟(jì)合同管理 工程索賠

中圖分類號：TU198 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

1、工程索賠的基本概念

索賠是在工程承包合同履行中，當(dāng)事人一方由于非自身原因或另一方未履行合同所規(guī)定的義務(wù)而遭受損失時(shí)，向另一方提出賠償要求的行為。通常情況下，索賠是指施工單位在合同實(shí)施過程中，對非自身原因造成的工程延期、費(fèi)用增加而要求業(yè)主給予補(bǔ)償損失的一種權(quán)利要求。而業(yè)主對于屬于施工單位應(yīng)承擔(dān)責(zé)任造成的，且實(shí)際發(fā)生了損失，向施工單位要求賠償，稱為反索賠。

施工索賠是索賠中的一種，它不應(yīng)被理解為是一項(xiàng)強(qiáng)詞奪理或是文過飾非的行為，而應(yīng)是非常真實(shí)客觀、合法、合理、時(shí)效性合規(guī)的經(jīng)濟(jì)活動。施工索賠事件發(fā)生后，應(yīng)當(dāng)依據(jù)合同條款、法律規(guī)定作妥善處理。

索賠是一種正當(dāng)?shù)臋?quán)利要求，也是一種合法的維護(hù)權(quán)益的行為，是應(yīng)該爭取得到的合理償付，也是應(yīng)該得到社會支持、肯定和提倡的。健康地開展施工索賠，有助于合理控制工程造價(jià)。

2、工程索賠產(chǎn)生的原因

2.1合同當(dāng)事人違約

當(dāng)事人違約主要表現(xiàn)為沒有按照合同約定履行自己的義務(wù)。發(fā)包人違約表現(xiàn)為沒有為承包人提供相應(yīng)的施工條件、沒有按照合同約定的時(shí)間和數(shù)額付款等（另外還包括監(jiān)理人未能按照委托合同約定完成工作而給承包人造成的損失）；承包人違約表現(xiàn)為沒有按照合同約定的質(zhì)量、工期完成相應(yīng)的工作，或者由于不當(dāng)行為給發(fā)包人造成其他損失等。

2.2不可抗力或不利的物質(zhì)條件

不可抗力和不利的物質(zhì)條件都是一個(gè)有經(jīng)驗(yàn)的承包商難以估計(jì)和遇測的，主要包括地震、海嘯、瘟疫、水災(zāi)、戰(zhàn)爭、罷工或者國家政策、法律的變更以及不利的物質(zhì)障礙和污染物等。

2.3 合同缺陷或變更

合同缺陷表現(xiàn)為合同文件規(guī)定不嚴(yán)謹(jǐn)甚至矛盾、合同中的遺漏或錯(cuò)誤等；合同變更表現(xiàn)為設(shè)計(jì)變更、施工方法變更、工作量的變更等。

2.4建筑業(yè)企業(yè)間竟?fàn)幍挠绊?/p>

由于市場經(jīng)濟(jì)體制的不斷完善，建筑企業(yè)間的競爭愈來愈激烈，承包商在投標(biāo)報(bào)價(jià)時(shí)常采用“低價(jià)中標(biāo)、高價(jià)索賠”的策略，而中標(biāo)后在實(shí)際施工中，施工方為了保證自己的經(jīng)濟(jì)利益，使自己能在競爭中生存下去，就想方設(shè)法通過合理的索賠增加自己的經(jīng)濟(jì)效益。

2.5項(xiàng)目參建各方管理間的影響

一項(xiàng)建設(shè)工程涉及的單位有很多，如建設(shè)單位、勘察設(shè)計(jì)單位、監(jiān)理單位、施工單位、材料采購供應(yīng)單位、分包單位等。這些單位會在項(xiàng)目建設(shè)的全過程中發(fā)生經(jīng)濟(jì)方面、技術(shù)方面、管理方面的聯(lián)系和影響。在工程實(shí)際實(shí)施中失誤是很難完全避免的，因此可能會產(chǎn)生一系列的索賠。

3、索賠的內(nèi)容和分類

3.1索賠的內(nèi)容

施工索賠的內(nèi)容有費(fèi)用索賠和工期索賠。即要求對方償付一定的費(fèi)用或要求業(yè)方允許延長原合同期限，作為非承包商原因造成工程費(fèi)用或工期延誤的補(bǔ)償。而在實(shí)際工程中，往往同一索賠事項(xiàng)既有費(fèi)用索賠又有工期索賠。

3.2索賠的分類

按涉及的當(dāng)事雙方分類：承包商與業(yè)主間的索賠、承包商與分包商間的索賠、承包商與供應(yīng)商間的索賠；按索賠依據(jù)分類：合同規(guī)定內(nèi)的索賠、非合同規(guī)定的索賠、道義索賠；按索賠處理方法和處理時(shí)間不同分類：單項(xiàng)索賠、綜合索賠(又稱總索賠、一攬子索賠)。索賠應(yīng)提出正式的書面報(bào)告，內(nèi)容力求確鑿，簡明扼要，證據(jù)充分，以獲得應(yīng)有的索賠費(fèi)用和工期。

4、索賠的條件和程序

《建設(shè)工程工程量清單計(jì)價(jià)規(guī)范》GB50500-2013條文說明第9.13章節(jié)中對索賠的情況作了較完整的描敘，規(guī)定得明確具體，具有很強(qiáng)的操作性。

4.1索賠成立的條件

一是有正當(dāng)?shù)乃髻r理由；二是有有效的索賠證據(jù)；三是在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)提出。必須有正當(dāng)?shù)乃髻r理由是任何索賠事件成立的前提條件；對正當(dāng)索賠理由的說明必須有證據(jù)，沒有證據(jù)或證據(jù)不足，索賠是難以成功的，因此索賠證據(jù)要真實(shí)、全面、關(guān)聯(lián)、及時(shí)并具有法律效力；同時(shí)還要考慮索賠事件的時(shí)效性。

4.2承包人索賠的程序

(1)承包人應(yīng)在確認(rèn)引起索賠的事件發(fā)生后28內(nèi)向發(fā)包人遞交索賠意向通知書。

(2)發(fā)包人指定專人收集與索賠有關(guān)的資料。

(3)承包人應(yīng)在確認(rèn)引起索賠的事件發(fā)生后42天內(nèi)向發(fā)包人遞交一份詳細(xì)的索賠報(bào)告，包括索賠的依據(jù)、要求追加付款或工期延長的全部資料。

(4)發(fā)包人指定的專人初步審查費(fèi)用索賠申請表，認(rèn)為索賠理由正當(dāng)，索賠證據(jù)充分真實(shí)、全面、有說服力時(shí)予以受理。

(5)發(fā)包人指定的專人進(jìn)行費(fèi)用索賠核對，經(jīng)造價(jià)工程師復(fù)核索賠金額后，與承包人協(xié)商確定并由發(fā)包人批準(zhǔn)。

(6)發(fā)包人指定的專人應(yīng)在合同約定的時(shí)間內(nèi)簽署費(fèi)用索賠審批表或發(fā)出要求承包人提交有關(guān)索賠的進(jìn)一步詳細(xì)資料的通知，待收到詳細(xì)資料后，重新按(4)、(5)條執(zhí)行。發(fā)包人在收到最終索賠報(bào)告后在合同約定時(shí)間內(nèi)未向承包人作出答復(fù)，視為該項(xiàng)索賠已認(rèn)可。

5.索賠的技巧

施工企業(yè)要想獲得較好的索賠效果，就要組織施工、造價(jià)經(jīng)驗(yàn)豐富的管理人員，研究正確的索賠策略并能掌握機(jī)動靈活的技巧；索賠技巧應(yīng)根據(jù)工程項(xiàng)目的實(shí)際情況、客觀的環(huán)境條件而靈活掌握。通常的索賠技巧有：要及時(shí)發(fā)現(xiàn)索賠機(jī)會、商簽好合同協(xié)議、對口頭變更指令要得到確認(rèn)、及時(shí)發(fā)出“索賠通知書”、索賠事由論證要充分、索賠計(jì)價(jià)方法和款額要適當(dāng)、力爭單項(xiàng)索賠，避免綜合索賠、力爭友好解決，防止對立情緒、同時(shí)注意與索賠相關(guān)方搞好關(guān)系。

6、結(jié)束語

工程索賠是一項(xiàng)復(fù)雜的、系統(tǒng)性很強(qiáng)的工作，在索賠工作中我們要充分理解施工圖紙、技術(shù)規(guī)范及業(yè)主、監(jiān)理、施工企業(yè)簽訂的合同協(xié)議和各項(xiàng)往來性文件，必須依合同、重證據(jù)、講技巧、樹信譽(yù)，踏踏實(shí)實(shí)地做好索賠管理基礎(chǔ)工作，嚴(yán)格按程序辦事，工程索賠是造價(jià)管理的重要環(huán)節(jié)，也是項(xiàng)目管理的重要內(nèi)容，是建筑業(yè)企業(yè)贏取利潤的重要手段，這樣把索賠工作處理好，才能切實(shí)維護(hù)自己的合法權(quán)益，取得效益最大化。

參考文獻(xiàn)

[1] 李慧民 ，工程項(xiàng)目管理，中國建筑工業(yè)出版社，2007

[2] 沈建平，新形勢下市政工程造價(jià)控制與管理重點(diǎn)， 建筑施工，2007（11）

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【關(guān)鍵詞】建設(shè)項(xiàng)目；工程造價(jià)糾紛；鑒定；處理辦法

工程造價(jià)糾紛的出現(xiàn)，讓本身就處于劣勢地位的施工單位處于更加被動的局面，低價(jià)中標(biāo)、固定總價(jià)、設(shè)計(jì)變更，工程量增加的簽證索賠不勤，質(zhì)量保修金等約定不明，都可能造成施工單位微薄的利潤付諸東流。加強(qiáng)工程造價(jià)管理，從源頭上避免造價(jià)糾紛，是施工單位節(jié)省成本，增加利潤的妙藥。筆者將從糾紛原因分析工程造價(jià)糾紛的預(yù)防以及在發(fā)生糾紛時(shí)，委托工程造價(jià)鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒定時(shí)問題的處理。

一、造成工程造價(jià)糾紛的原因

1、低價(jià)投標(biāo)，漏估工程量?！吧嘀嗌佟钡木置媸沟枚鄶?shù)施工單位為取得項(xiàng)目而采取低價(jià)投標(biāo)策略，對招標(biāo)人在招標(biāo)文件中提供的招投標(biāo)項(xiàng)目分部分項(xiàng)工程數(shù)量徑直編制投標(biāo)報(bào)價(jià)，甚至漏估工程數(shù)量而欲低價(jià)中標(biāo)。施工單位進(jìn)行工程量清單計(jì)價(jià)時(shí)一定要以設(shè)計(jì)圖紙和《計(jì)價(jià)規(guī)范》為依據(jù)，自身認(rèn)真核對所有清單項(xiàng)目，看其是否全面反映擬建工程的全部內(nèi)容，盡管清單是由發(fā)包人提供，但招標(biāo)文件及施工合同中通常都會約定“招標(biāo)時(shí)甲方提供的工程量清單僅供乙方投標(biāo)報(bào)價(jià)時(shí)參考，甲方不對工程量清單的準(zhǔn)確性負(fù)責(zé)”。所以，施工單位不應(yīng)為了投中項(xiàng)目而盲目地低于成本進(jìn)行報(bào)價(jià)，而應(yīng)如實(shí)地對工程數(shù)量進(jìn)行評估報(bào)價(jià)，假如果真低價(jià)中標(biāo)，則應(yīng)做好簽證索賠工程，勤于簽證來彌補(bǔ)損失。

2、約定固定總價(jià)。建設(shè)單位為節(jié)省開發(fā)成本，采用固定總價(jià)一次性包死的做法越發(fā)普遍，而施工單位對約定固定總價(jià)存在的風(fēng)險(xiǎn)認(rèn)識不足。比如：材料漲價(jià)，如果在合同中約定由乙方包工、包料，但沒有約定材料費(fèi)用的調(diào)整方法，一旦材料漲價(jià)從而使施工單位成本增加，施工單位再以材料漲價(jià)要求建設(shè)單位進(jìn)行補(bǔ)償，建設(shè)單位可能會以雙方簽訂的是固定總價(jià)合同，材料款已包括在總價(jià)范圍內(nèi)來進(jìn)行抗辯；又如：工程變更價(jià)格計(jì)算方法約定不明，如果合同中未約定工程變更、增加或減少工程量引起的價(jià)款變動如何計(jì)價(jià)，將可能導(dǎo)致一方主張按市場價(jià)或造價(jià)部門市場信息計(jì)價(jià)，另一方則堅(jiān)持按承包人投標(biāo)時(shí)的單價(jià)進(jìn)行計(jì)價(jià)的情形。所以，采用固定總價(jià)時(shí)施工單位應(yīng)再三考慮其他風(fēng)險(xiǎn)因素，在承接工程之余將風(fēng)險(xiǎn)降至最低。

3、簽證索賠問題。施工單位在簽證索賠中存在很多問題，比如：對零星工程忘記簽證，不按合同中約定索賠時(shí)間進(jìn)行索賠，不保留索賠證據(jù)原件，甚至對什么事項(xiàng)應(yīng)該簽證，索賠報(bào)告如何撰寫不清楚，這些問題都或多或少地存在于施工單位中。所以，在實(shí)踐中，施工單位首先應(yīng)注意簽證、索賠的約定，如約定向誰簽證，簽證索賠文件的送達(dá)方式、索賠文件的內(nèi)容等；其次，應(yīng)嚴(yán)格按照簽證、索賠的時(shí)間向建設(shè)單位提出。如有些建設(shè)單位在合同中約定要求施工單位在施工過程中設(shè)計(jì)工程量的簽證必須在實(shí)際發(fā)生后多少天內(nèi)提出，并經(jīng)監(jiān)理單位及建設(shè)單位確認(rèn)方有效；對索賠的提出，也應(yīng)按照合同約定程序進(jìn)行，以《建設(shè)工程施工合同》示范文本為例，通常在索賠事件發(fā)生28天內(nèi)，向工程師發(fā)出索賠意向書，發(fā)出意向書后28天內(nèi)，向工程師提出延長工期或經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)龋@些過程都有嚴(yán)格的時(shí)間限制，再次，施工單位應(yīng)注意約定索賠文件如發(fā)包人在多長時(shí)間未給予答復(fù)，將視為默認(rèn)。這點(diǎn)是保障施工單位在建設(shè)單位故意刁難時(shí)能獲得索賠的好辦法。

4、質(zhì)量保修金約定不明。實(shí)踐中，建設(shè)單位通常會約定工程結(jié)算價(jià)的5%作為工程質(zhì)量保修金，保修期滿二年后30天內(nèi)甲方支付5%的工程余款給乙方。在這里，如果施工單位沒有注意而簽訂了合同，這工程結(jié)算價(jià)的5%的質(zhì)量保修金將可能拿不回來，對于某些利潤就在這5%里面的施工企業(yè)來說，無疑是很大的損失。所以，在約定質(zhì)量保修金時(shí)，應(yīng)注意區(qū)分質(zhì)量保修期和預(yù)留質(zhì)量保修金的期限。我們通常在合同中約定的其實(shí)是預(yù)留質(zhì)量保修金的期限，但因?yàn)槭┕挝徊蛔⒁?，在合同中約定為質(zhì)量保修金的期限，如上述約定在保修期滿二年后30天內(nèi)甲方支付5%的工程余款給乙方，那么這保修期滿如按質(zhì)量保修期來理解，將產(chǎn)生糾紛，因?yàn)橘|(zhì)量保修期針對不同工程項(xiàng)目期限是不同的，最長的為設(shè)計(jì)文件規(guī)定的該工程的合理使用年限，究竟是適用地基基礎(chǔ)工程的保修期呢，還是適用裝修工程的保修期呢，還是其他保修期將難以確定，一旦產(chǎn)生糾紛，建設(shè)單位將以保修期約定不明為由拖延支付施工單位的工程余款，施工單位將處于被動局面。

二、造價(jià)鑒定所遇到的難題如何處理

筆者以上僅僅是從施工企業(yè)招投標(biāo)至竣工保修期間所容易產(chǎn)生的對工程造價(jià)有影響的部分因素進(jìn)行分析，在施工過程中還有其他很多因素影響工程造價(jià)，下面筆者將對建設(shè)單位與施工單位產(chǎn)生造價(jià)糾紛申請?jiān)靸r(jià)鑒定遇到難題時(shí)如何處理進(jìn)行分析闡述，首先筆者認(rèn)為施工單位對造價(jià)單位出具的審價(jià)報(bào)告需注意如下幾點(diǎn)：

1、審價(jià)人員存在認(rèn)識偏差。認(rèn)識偏差最典型的體現(xiàn)就是代替法院行使審判權(quán)。一方面，在法院未對鑒定材料進(jìn)行質(zhì)證并認(rèn)定的情況下，代替法院認(rèn)定證據(jù)。審價(jià)單位這樣做，在某種程度上就是代替法院行使審判權(quán)的表現(xiàn)。另一方面，對于法律問題，特別是關(guān)于雙方當(dāng)事人的約定的理解及解釋問題等，代替法院做出認(rèn)定。審價(jià)單位的這種認(rèn)定往往是建立在主觀臆斷，虛構(gòu)事實(shí)等方面，這樣是不可能得出公正得鑒定結(jié)論的。

2、審判人員也存在認(rèn)識上的偏差。審判人員的認(rèn)識偏差主要表現(xiàn)為三種情況：第一種偏差情況是，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定的事實(shí)不及時(shí)予以認(rèn)定，而是通過預(yù)設(shè)，也就是假設(shè)的方式來進(jìn)行后續(xù)的程序。主要表現(xiàn)為（1）工程質(zhì)量是否通過竣工驗(yàn)收尚未確定就委托司法審價(jià)；（2）雙方當(dāng)事人各主張一套審價(jià)方案，合議庭不經(jīng)審查就要求審價(jià)單位按兩種方案進(jìn)行審價(jià)。這些實(shí)際上都隱含了一個(gè)假設(shè)。實(shí)際上，按照法律規(guī)定，法院應(yīng)該對工程是不是通過竣工驗(yàn)收，及時(shí)予以認(rèn)定；按哪種方案審價(jià)，按照合同約定還是按照定額，應(yīng)該做出認(rèn)定。第二種偏差的情況，審判人員認(rèn)為工程審價(jià)是審價(jià)單位的事，與法院無關(guān)，有錯(cuò)誤也不是法院的錯(cuò)誤。主要表現(xiàn)為（1）在一方當(dāng)事人明確表示某異議為法律問題，需要法院做出認(rèn)定的情況下，法院仍然要求審價(jià)人員給出結(jié)論；（2）就某異議，審價(jià)人員認(rèn)為屬于法律問題，需要法院做出認(rèn)定的情況下，法院仍堅(jiān)持要求審價(jià)人員給出結(jié)論。第三種偏差的情況，審判人員以審價(jià)人員就當(dāng)事人提出的異議進(jìn)行了口頭解釋或回答，而且解釋或回答尚屬合理為由，認(rèn)定鑒定報(bào)告可以作為認(rèn)定工程造價(jià)的依據(jù)。

針對以上可能出現(xiàn)的問題，筆者認(rèn)為施工單位應(yīng)及時(shí)提出，并對造價(jià)單位出具的審價(jià)報(bào)告進(jìn)行質(zhì)證，從以下幾方面解決此問題：

1、質(zhì)證意見或質(zhì)證異議的組成。從橫向角度來看，第一、從專業(yè)問題的角度提出異議。比如說，工程量計(jì)算錯(cuò)誤，定額、取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)的適用錯(cuò)誤、適用不當(dāng)，這些就是從專業(yè)問題的角度提出異議。第二，從法律問題的角度提出異議。比如說對鑒定材料的采用問題，一方自制的、沒有對方當(dāng)事人的簽字、蓋章文件，審價(jià)單位作為鑒定材料使用，這涉及證據(jù)的質(zhì)證及認(rèn)定問題，顯然也屬于法律問題。法律問題還有是否應(yīng)當(dāng)審價(jià)、審價(jià)范圍如何確定、審價(jià)依據(jù)如何確定，等等。對這些法律問題如果審價(jià)單位采用不當(dāng)?shù)脑?，那我們?dāng)然要提出異議。第三、對一些異議要進(jìn)行總結(jié)，并且要在異議的基礎(chǔ)上提出相應(yīng)的要求。比如說，要求重新鑒定、要求補(bǔ)充鑒定、要求做出說明、要求對錯(cuò)誤進(jìn)行糾正等。第四、我們提出的異議一定要有依據(jù)。比如說，證據(jù)材料、定額文件規(guī)定、法律規(guī)定、合同約定等等，這些都是我們提出異議時(shí)應(yīng)該提供的證據(jù)。從縱向角度來看，我們的質(zhì)證意見主要包括以下幾個(gè)方面：第一、指出就什么內(nèi)容提出異議，也就是說對審價(jià)報(bào)告的哪一點(diǎn)、在哪個(gè)地方提出異議；第二、指出這個(gè)地方、這一點(diǎn)存在的問題是什么；第三，闡明認(rèn)為這一點(diǎn)存在的問題理由；第四、正確的應(yīng)該是什么；第五、為什么說是正確的；這樣的話，從縱向、從深度的角度來提出異議，異議才可能具體。

2、質(zhì)證意見的準(zhǔn)備，概括出來要由兩類人來準(zhǔn)備，第一類是專業(yè)人員。比如說工程造價(jià)管理人員――造價(jià)師、預(yù)算員；第二類人員――包括律師、包括公司法務(wù)人員。因?yàn)橘|(zhì)證意見的組成包括專業(yè)的問題也包括法律的問題，專業(yè)的問題當(dāng)然由專業(yè)人員來提出異議，來進(jìn)行異議的準(zhǔn)備，法律問題由我們律師法務(wù)人員來準(zhǔn)備。一般質(zhì)證意見的順序是先由專業(yè)人員先提出書面的異議，然后人員與專業(yè)人員討論異議，把專業(yè)人員的異議理解透徹。最后，由人員起草書面異議。

3、質(zhì)證主體的人及專家證人。人包括兩類：一類是律師或公司法務(wù)人員，另一類是當(dāng)事人的造價(jià)工程師，對有些案件而言，確實(shí)要參加。此外，我們可以選擇專家證人對專門的問題做出說明或者向?qū)弮r(jià)人員進(jìn)行詢問，它的法律依據(jù)是《證據(jù)規(guī)則》第61條，該條規(guī)定，就案件專門性問題進(jìn)行說明，可以對鑒定人員進(jìn)行詢問。司法實(shí)踐中，我們可在有些案件中采用，申請專家證人出庭，目的是揭示審價(jià)報(bào)告的錯(cuò)誤。

4、質(zhì)證意見的口頭表達(dá)方式。對于質(zhì)證意見，一種表達(dá)方式是直接說明異議；第二種表達(dá)方式，就是質(zhì)疑，也就是質(zhì)詢。它的好處就是，一方面不清楚的我們弄清楚了，可以全面掌握審價(jià)報(bào)告的內(nèi)容，可以更好地提出異議。經(jīng)過質(zhì)詢，可以針對審價(jià)人員的回答，再提出異議；另一方面，可以通過質(zhì)詢，讓法官了解審價(jià)單位的錯(cuò)誤所在，是非常好的方法。

5、質(zhì)證后應(yīng)當(dāng)提出要求。這也是質(zhì)證的要求之一，審價(jià)報(bào)告質(zhì)證完了，應(yīng)當(dāng)提出要求：第一，對未做出正面回答的問題，要求正面回答；第二，對于一些錯(cuò)誤，要求糾正；第三，視情況要求補(bǔ)充審價(jià)，或重新審價(jià)。

根據(jù)以上分析，如施工單位出現(xiàn)糾紛問題可提出如下幾點(diǎn)質(zhì)詢：

1、通過書面的質(zhì)詢意見提出審價(jià)依據(jù)屬于法律問題，采納哪些審價(jià)依據(jù)應(yīng)該由法院決定。

2、質(zhì)證時(shí)明確提出鑒定材料的審核認(rèn)定、鑒定材料中涉及的法律問題，應(yīng)由法院依法做出認(rèn)定，避免審價(jià)單位錯(cuò)誤行使審判權(quán)并導(dǎo)致鑒定錯(cuò)誤。

3、以表達(dá)不明或缺乏依據(jù)等理由，申請補(bǔ)充鑒定或重新鑒定。通過口頭以及書面的形式對審價(jià)報(bào)告進(jìn)行質(zhì)證，能較清晰地分清專業(yè)問題和法律問題。

綜上所述，施工單位應(yīng)加強(qiáng)施工過程中的管理，減少造成造價(jià)糾紛的因素，如真遇造價(jià)糾紛需進(jìn)行審價(jià)時(shí)，一定要區(qū)分專業(yè)及法律問題，不要讓審價(jià)單位代替法院做出判斷，亦不要讓法院錯(cuò)誤地做出審價(jià)決定。在質(zhì)證時(shí)應(yīng)針對上述幾個(gè)問題提出意見，以維護(hù)自身合法權(quán)益。

參考文獻(xiàn)

1 、《建設(shè)工程合同管理》，作者：佘立中，出版社：華南理工大學(xué)出版社；

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關(guān)鍵詞：項(xiàng)目管理 索賠 合同管理 索賠費(fèi)用

中圖分類號：TU723.1文獻(xiàn)標(biāo)識碼： A 文章編號：

工程項(xiàng)目管理是在市場條件下進(jìn)行的特殊交易活動的管理，這種交易活動從招投標(biāo)開始，持續(xù)于項(xiàng)目管理的全過程。管理的重點(diǎn)在合同管理、質(zhì)量管理、進(jìn)度管理、成本管理、安全和信息管理六個(gè)方面。其中，合同管理的好壞直接影響項(xiàng)目管理及工程施工的技術(shù)經(jīng)濟(jì)效果和目標(biāo)實(shí)現(xiàn)。因此要從招投標(biāo)開始，加強(qiáng)工程承包合同的簽訂履行管理。而索賠是合同管理中的重要環(huán)節(jié)，為了取得經(jīng)濟(jì)效益，還必須掌握和應(yīng)用索賠技術(shù)，搞好索賠，充分發(fā)揮合同在市場經(jīng)濟(jì)履約經(jīng)營中的作用。

1、索賠是合同管理的重要環(huán)節(jié)

1.1索賠的含義

索賠，僅從字面意思看，即為索取賠償，但對于工程承包中的“索賠”還不夠全面。英文中工程承包中的索賠叫“claim”并非只有“索取賠償”的意思，其真正的原意表示“有權(quán)要求”。法律上叫做“權(quán)利主張”。另外，從工程施工索賠的范圍看，只要不是承包商自己的責(zé)任，除業(yè)主（或業(yè)主代表）違約外，合同文件的缺陷，合同變更，不可抗力事件等因素造成工期延長和費(fèi)用增加都可以提出索賠。在FIDIC條款中，索賠（claim）是這樣定義的：一是承包商對某事物的權(quán)利要求（Claim in demnity），即指承包商對未來應(yīng)獲得權(quán)利的索要。二是承包商依法索要由于受到未預(yù)料的危害或業(yè)主違約享受的權(quán)益（claim of damage）。索賠是在正確履行合同基礎(chǔ)上爭得合理的償付，是一種正當(dāng)?shù)臋?quán)利要求。

1.2索賠的作用

索賠在施工合同履行中具重要作用：1、索賠可以保證合同正確實(shí)施，索賠的權(quán)利是施工合同法律效力的具體體現(xiàn)。由于承包商在提出索賠時(shí)處于被動地位，如果沒有索賠的權(quán)利和有關(guān)索賠的法律規(guī)定，合同的正確實(shí)施將難以得到保證。2、索賠是落實(shí)和調(diào)整施工合同當(dāng)事人雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的有效手段。在施工合同履行過程中，由于未履行或不履行合同規(guī)定的義務(wù)而侵害對方權(quán)利的，應(yīng)根據(jù)對方的索賠要求，承擔(dān)相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)責(zé)任，離開索賠，施工合同當(dāng)事人雙方的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系將難以平衡。

從以上分析可以看出:一、合同是索賠的依據(jù)，整個(gè)索賠處理過程就是執(zhí)行合同的過程。二、合同管理是以合同規(guī)定為依據(jù)的合同履行管理，索賠和合同管理有直接聯(lián)系。三、由于索賠在施工合同的履行中有重要作用，所以索賠是合同管理的重要環(huán)節(jié)。四、簽訂一份有利的合同是索賠成功的前提，只有加強(qiáng)對合同的管理，才能使索賠有根有據(jù)，理由充分。

2、重視索賠、加強(qiáng)索賠管理

工程索賠是一項(xiàng)專業(yè)性很強(qiáng)的工作，是做好工程承包的重要環(huán)節(jié)，為了在工程承包中取得較好的經(jīng)濟(jì)效益，必須加強(qiáng)對施工索賠的管理。

首先，要設(shè)立高素質(zhì)的索賠班子，明確工程職責(zé)。在原有施工項(xiàng)目組織內(nèi)，合同管理人員對施工索賠負(fù)全面責(zé)任，由于索賠在工程承包中占有的地位越來越重要，因此，要加強(qiáng)索賠的管理，建立一個(gè)由專人負(fù)責(zé)的索賠班子是十分必要的。

其次，要抓好項(xiàng)目管理，使項(xiàng)目管理與索賠管理有機(jī)地結(jié)合起來。具體工作：一是加強(qiáng)合同管理，使合同索賠有根有據(jù)、理由充分。首先要簽訂一個(gè)有利的合同，使索賠或者反索賠都能得心應(yīng)手、有理有據(jù)；反之則索賠難以成功。簽訂一個(gè)有利的合同是索賠成功的前提。其次，加強(qiáng)合同的管理，必須在實(shí)際施工的每一天、每一個(gè)環(huán)節(jié)將實(shí)際情況與合同相對照，一旦有與合同不相符的情況，即可提出索賠報(bào)告。二是注重計(jì)劃管理，發(fā)現(xiàn)索賠機(jī)會，即通過施工計(jì)劃和實(shí)際狀態(tài)對比分析抓住索賠機(jī)會。因?yàn)樵谔岢鏊髻r報(bào)告時(shí)，僅有正當(dāng)?shù)乃髻r理由和索賠依據(jù)是不夠的，還要把握時(shí)機(jī)。三是加強(qiáng)成本管理、確定合理索賠值。索賠值是以合同報(bào)價(jià)為計(jì)算基礎(chǔ)，是實(shí)際成本和計(jì)劃成本的差額，實(shí)際成本必須以工程成本核算資料為依據(jù)。承包商在施工過程中應(yīng)時(shí)刻掌握成本動態(tài)，分析由于所有干擾事件引起的直接成本損失和間接損失，以便準(zhǔn)確、合理地計(jì)算索賠值；四是規(guī)范文檔管理，確保索賠成功。證據(jù)作為索賠文件的重要組成部分，關(guān)系到索賠的成敗。

3、處理索賠必須加強(qiáng)合同管理

要搞好索賠，不僅要善于發(fā)現(xiàn)和把握住索賠的機(jī)會，更重要的是要會處理索賠。索賠報(bào)告的編寫對承包商而言是整個(gè)處理過程中的核心工作。報(bào)告的準(zhǔn)確性、可靠性，證明材料的真實(shí)性、可證性，說明分析的邏輯性都是決定索賠成敗的重要因素。編寫索賠報(bào)告要以合同為依據(jù)，因此，只有在加強(qiáng)合同管理的基礎(chǔ)上才能寫出有理有據(jù)、準(zhǔn)確可靠的索賠報(bào)告。

工程索賠最主要的內(nèi)容是索賠費(fèi)用的計(jì)算。索賠費(fèi)用是由許多費(fèi)用成分構(gòu)成的，不同的索賠事件和索賠理由所能得到的索賠費(fèi)用的成分是不同的。因此，在進(jìn)行索賠費(fèi)用計(jì)算時(shí)，首先要對可索賠的項(xiàng)目按事件和原因分類，然后分析此類索賠項(xiàng)目有哪種費(fèi)用成分的索賠，接著研究此種費(fèi)用的計(jì)算方法。這種分析不僅要依據(jù)合同規(guī)定，與投標(biāo)時(shí)的計(jì)算基礎(chǔ)和方法有關(guān)，而且還要分析費(fèi)用和工期的關(guān)系，設(shè)備、人力的使用與管理的關(guān)系，成本和利潤的關(guān)系，原有計(jì)劃和實(shí)際實(shí)施的關(guān)系，客觀實(shí)際和人的認(rèn)識之間的關(guān)系，以及這些關(guān)系的相互關(guān)系?？傊?，必須以“事實(shí)為依據(jù)、合同為準(zhǔn)繩”來進(jìn)行索賠費(fèi)用的計(jì)算。

目前，索賠費(fèi)用均以賠（補(bǔ)）償實(shí)際損失為原則，以實(shí)際損失作為索賠費(fèi)用值。索賠費(fèi)用計(jì)算方法大致有三種，即總費(fèi)用法、修正的總費(fèi)用法和分項(xiàng)法。在實(shí)際操作中，絕大多數(shù)工程索賠都采用分項(xiàng)法來進(jìn)行計(jì)算（即按每個(gè)事件所引起損失的費(fèi)用項(xiàng)目分別計(jì)算索賠值）。這種方法通常分三步：首先，分析每個(gè)或每類索賠事件所影響的費(fèi)用項(xiàng)目，而這些費(fèi)用項(xiàng)目通常應(yīng)與合同報(bào)價(jià)中的費(fèi)用項(xiàng)目一致；其次，計(jì)算每個(gè)費(fèi)用項(xiàng)目受索賠事件影響后的數(shù)值，通過與合同價(jià)中的費(fèi)用值進(jìn)行比較即可得到該項(xiàng)費(fèi)用的索賠值；最后，將各費(fèi)用項(xiàng)目的索賠值匯總，即得到總費(fèi)用索賠值。

下面舉一工程實(shí)例加以說明：

某一水質(zhì)化驗(yàn)廠房，勘察設(shè)計(jì)時(shí)，地質(zhì)資料顯示地基土質(zhì)為二類土，實(shí)際施工中發(fā)現(xiàn)場地有暗濱需要作地基處理，從而增加挖淤泥土152m3,打圍護(hù)圓木樁5.56 m3，回填塘渣139.6 m3，并且相應(yīng)基礎(chǔ)梁斷面增大，工程量增加15.1 m3，還發(fā)生棄土外運(yùn)費(fèi)用2萬元。處理完這些工作量共歷時(shí)15天。這些都是由于地質(zhì)條件發(fā)生變化而引起施工單位額外增加的費(fèi)用，施工單位有權(quán)向甲方提出索賠。通過分析，索賠費(fèi)用計(jì)算具體如表一。

同時(shí)乙方還向甲方申請并經(jīng)甲方同意：1、由于暗浜處理和交叉作業(yè)給正常施工帶來的困難，需要甲方補(bǔ)償費(fèi)用3.5萬元；2、施工工期需要順延15天。所以索賠費(fèi)用合計(jì)為53170.29+35000.00=88170.29元。這就是該工程索賠全部費(fèi)用，并且還相應(yīng)地發(fā)生了工期索賠，即工期順延15天。

表一：

上例對工程索賠的分析計(jì)算表明：索賠事由的確定必須有合同依據(jù)，索賠的費(fèi)用項(xiàng)目必須與合同標(biāo)書內(nèi)容相一致，索賠金額及時(shí)間的計(jì)算必須與合同價(jià)的費(fèi)用值及合同工期作比較才可得?？傊?，事實(shí)是提出索賠要求的依據(jù)，合同是處理索賠問題的依據(jù)。要使索賠成功，就必須有一份有理有據(jù)、準(zhǔn)確可靠的索賠報(bào)告,就必須加強(qiáng)合同管理。

參考文獻(xiàn)：

《施工項(xiàng)目管理概論》

《工程招標(biāo)與合同管理》

篇8

關(guān)鍵詞：施工索賠 工程造價(jià) 管理

    索賠是指在合同履行過程中，對于非自身的過錯(cuò)，而造成的損失或社會影響，向?qū)Ψ教岢鼋?jīng)濟(jì)補(bǔ)償和時(shí)差補(bǔ)償?shù)暮侠砑昂戏ǖ囊蟆?/p>

    施工索賠是索賠中的一種，它不應(yīng)被理解為是一項(xiàng)強(qiáng)詞奪理或是文過飾非的行為，而應(yīng)是非常真實(shí)客觀、合法、合理、時(shí)效性合規(guī)的經(jīng)濟(jì)活動。施工索賠事件發(fā)生后，應(yīng)當(dāng)依據(jù)合同條款、法律規(guī)定作妥善處理。

    下面，筆者根據(jù)工作實(shí)踐，結(jié)合對施工索賠的認(rèn)識及運(yùn)用探討正確運(yùn)用施工索賠，為維護(hù)施工企業(yè)利益，以改善日趨滑坡的施工企業(yè)效益。

    1　施工索賠與違約責(zé)任的區(qū)別和構(gòu)成條件

    在合同涵界范圍內(nèi)，施工索賠與違約責(zé)任是兩個(gè)既有聯(lián)系又有根本區(qū)別的兩個(gè)載體。施工索賠是處理非主觀過錯(cuò)違約責(zé)任的一種方法，它的客觀因素或不定因素含量高；施工索賠是合同當(dāng)事人為正確履行合同義務(wù)而采取非人身懲罰或不追究責(zé)任，只計(jì)算補(bǔ)償當(dāng)事人經(jīng)濟(jì)利益的一種手段。違約責(zé)任是指合同一方或雙方當(dāng)事人違反合同規(guī)定的義務(wù)所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。違約責(zé)任的主要特征是合同當(dāng)事人有主觀上的過錯(cuò)，且過錯(cuò)事實(shí)是構(gòu)成違約責(zé)任的主觀條件。構(gòu)成施工索賠必須滿足以下幾方面條件：

    （1）客觀性

    必須確實(shí)存在不符合合同或違反合同的事件，并提供確鑿的證據(jù)，此證據(jù)足以證明對承包人的工期或施工成本已造成影響。

    （2）合理性

    索賠要求應(yīng)合情合理，符合實(shí)際情況，真實(shí)反映由于事件發(fā)生在時(shí)效內(nèi)非一個(gè)有經(jīng)驗(yàn)的承包商所預(yù)料到而造成了實(shí)際損失。

    （3）合法性

    事件非承包人自身原因引起，按照合同條款對方應(yīng)給予補(bǔ)償，索賠要求應(yīng)符合合同的規(guī)定。

    （4）雙贏性

    施工索賠固然要爭取成功，但在競爭中，并不一定要爭得你死我活，大度一點(diǎn)，寬容一點(diǎn)，也是施工索賠的成功要訣。

    2　施工索賠成功的起碼條件

    認(rèn)識和掌握施工索賠內(nèi)容，才能有效地收集、記錄索賠證據(jù)，培養(yǎng)索賠條件，積極防范反索賠不利因素發(fā)生。根據(jù)《建設(shè)工程施工合同文本》，結(jié)合鐵路和公路的施工特點(diǎn)，施工索賠主要包括以下幾方面內(nèi)容：

    （1）不利的自然條件與人為因素

    不利的自然條件主要包括12級臺風(fēng)，41℃以上溫度，暴雨引發(fā)的山洪、泥石流，山崩，雪崩，暗河，巖爆，6.5級以上地震（設(shè)計(jì)圖標(biāo)明的以設(shè)計(jì)圖為準(zhǔn)）。

    人為因素主要包括：戰(zhàn)爭，結(jié)算貨幣貶值，主材政策性漲價(jià)，材料運(yùn)輸方法供用方式發(fā)生變更，地方資源漲價(jià)突變，工程資金沒有按計(jì)量規(guī)定額度支付，導(dǎo)致工期延誤、中斷，施工設(shè)計(jì)圖晚到，施工干擾，招標(biāo)文件差錯(cuò)，投標(biāo)戰(zhàn)略博奕技巧等。

招標(biāo)文件差錯(cuò)是由于合同文件不嚴(yán)密所造成，主要指取費(fèi)方法、費(fèi)率比例、工期要求與政策法規(guī)相違背，征地拆遷、三通一平不能按時(shí)完成或是達(dá)不到開工標(biāo)準(zhǔn)，工程數(shù)量誤差超過15%以上。施工圖差錯(cuò)除利用正常變更彌補(bǔ)外，還會出現(xiàn)因施工設(shè)計(jì)緊迫致使鉆探取巖芯達(dá)不到設(shè)計(jì)要求或是漏列，導(dǎo)致結(jié)構(gòu)物隱蔽工程地質(zhì)不符，路基土石方實(shí)際施工比例與設(shè)計(jì)比例不符，土石方調(diào)配不合理，施工圖設(shè)計(jì)及施工方法不科學(xué)或是不切合實(shí)際。

    （2）當(dāng)事人非主觀過錯(cuò)出現(xiàn)違約責(zé)任

    施工單位在市場經(jīng)濟(jì)中往往是站在"被告席"上，這并不是由于施工單位行為不規(guī)范所造成的局面，而很大程度上在于施工單位要將設(shè)計(jì)藍(lán)圖、業(yè)主意圖、監(jiān)理指示，以及在有限的空間、資金、時(shí)間內(nèi)，通過自己的優(yōu)化勞動組合，變成固定資產(chǎn)，施工單位分分秒秒都處在業(yè)主，設(shè)計(jì)、監(jiān)理及地方政府的監(jiān)督之下工作，稍有閃失，就成為"被告".按合同關(guān)系會經(jīng)常出現(xiàn)以下幾方面非主觀過錯(cuò)引發(fā)的違約事件：

篇9

關(guān)鍵詞：FIDIC合同條件；應(yīng)用；問題；對策

隨著中國市場與國際市場逐漸接軌，將有更多的國際承包工程需要我們面對。中國工程師需要更多學(xué)習(xí)FIDIC合同條件及相關(guān)知識，適應(yīng)國際市場的需要。

1.FIDIC合同條件在我國的實(shí)際應(yīng)用中的主要問題

1.1 合同履行環(huán)境

（1）工程招投標(biāo)的不規(guī)范

我國雖然已頒布了《招投標(biāo)法》和相關(guān)法規(guī)，規(guī)范了招投標(biāo)工作。但與FIDIC合同條件的主要差異是，國內(nèi)招投標(biāo)的承包人沒有企業(yè)定額，而是根據(jù)行業(yè)定額、費(fèi)率進(jìn)行報(bào)價(jià)，另外在招標(biāo)操作過程中，國內(nèi)招投標(biāo)的情況與FIDIC相比更顯特殊。歸納起來有以下幾個(gè)方面：

① 發(fā)包人利用在招標(biāo)工作的主導(dǎo)地位，提出一些苛刻條件。

② 招標(biāo)過程中搞地方保護(hù)，行業(yè)籠斷。

③ 行政干預(yù)。

④ 明招暗定、搞假招標(biāo)。

⑤ 工程前期條件不足

（2）工程估價(jià)與支付的障礙

FIDIC合同條件以固定單價(jià)方式編制招標(biāo)文件為前提，工程價(jià)款隨工程量的變化而變化，對承包商的工程進(jìn)度款和工程款結(jié)算有明確的程序規(guī)定，因此一般情況下工程款支付有保障。

目前，我國工程項(xiàng)目采用工程量清單計(jì)價(jià)過程中存在如下問題：

① 絕大多數(shù)施工企業(yè)未能形成自己的企業(yè)定額，普遍缺乏自主報(bào)價(jià)的能力。

② 對工程量清單計(jì)價(jià)模式本身的認(rèn)識還有所欠缺。

③ 缺少與工程量清單計(jì)價(jià)相配合的合同管理模式，使得招投標(biāo)所確定的工程合同價(jià)在實(shí)施過程當(dāng)中沒有相應(yīng)的合同管理措施。

1.2 監(jiān)理工程師的地位爭議和個(gè)人素質(zhì)問題

1.2.1 監(jiān)理工程師的權(quán)力和地位

（1）FIDIC賦予工程師的權(quán)力與地位

FIDIC合同條件下監(jiān)理工程師處于工程管理的核心地位，對工程的質(zhì)貴、進(jìn)度、投資控制都有著法定的權(quán)力。

（2）國內(nèi)監(jiān)理工程師的現(xiàn)狀

目前監(jiān)理工程師只能是在業(yè)主授權(quán)下工作，處于被動地位。我國監(jiān)理工程師權(quán)力不足，表現(xiàn)在以下方面：

A.參加招標(biāo)、簽訂合同方面。

B.質(zhì)量爭議裁決權(quán)。

C.簽字付款權(quán)。

D.工程變更及變更估價(jià)權(quán)。

E.分包商確認(rèn)權(quán)。

F.開工、停工、復(fù)工的權(quán)力。

G.施工組織設(shè)計(jì)、技術(shù)方案的確認(rèn)權(quán)。

H.承包商與業(yè)主爭端解決權(quán)。

（3）對監(jiān)理的約束機(jī)制

如前所述，要使監(jiān)理工程師有效行使職能，必須賦于其充分的權(quán)力，同時(shí)除了依賴于監(jiān)理工程師自身的職業(yè)道德外，相應(yīng)的約束機(jī)制是必不可少的。

目前在國內(nèi)，一方面監(jiān)理工程師資格認(rèn)證和考試兩種執(zhí)業(yè)準(zhǔn)入制度尚欠完善；另一方面由單位承接任務(wù)，單位對社會或業(yè)主負(fù)責(zé)、大鍋飯機(jī)制依然存在，監(jiān)理工作的優(yōu)劣與監(jiān)理工程師的個(gè)人關(guān)系不大。

1.2.2 監(jiān)理工程師的職業(yè)素養(yǎng)普遍偏低

當(dāng)前，我國的監(jiān)理工程師大多是由設(shè)計(jì)、施工等人員轉(zhuǎn)行而來，人員參差不齊。

有些監(jiān)理人員對程序都不大熟悉，解決不了現(xiàn)場出現(xiàn)的問題，不善于利用合同給予的權(quán)利，責(zé)任心不夠強(qiáng)、榮譽(yù)感不夠強(qiáng)的現(xiàn)象較嚴(yán)重，業(yè)務(wù)水平有待提高。

少數(shù)監(jiān)理工程師與承包商、材料供應(yīng)商有不正常的利益關(guān)系，、損人利己的現(xiàn)象還存在。監(jiān)理人員普遮的英語水平低，這些都影響了FIDIC合同條件的貫徹執(zhí)行。

1.3 索賠問題

FIDIC合同條件對工程索賠有一套完整的程序和方法，在國際建筑市場上，工程索賠是承包商保護(hù)自身正當(dāng)權(quán)益、彌補(bǔ)工程損失、提高經(jīng)濟(jì)效益的重要和有效手段。

目前在我國還沒有符合我國實(shí)際的索賠管理理論和方法。因此，建設(shè)工程索賠在實(shí)踐中的運(yùn)用還存在不少問題：

（1）建筑市場僧多粥少，“人情紐結(jié)”比較嚴(yán)重。

（2）不懂得如何行使索賠權(quán)利。

（3）索賠證據(jù)內(nèi)業(yè)資料管理不規(guī)范。

（4）缺少高素質(zhì)的專業(yè)索賠人員。

（5）缺少權(quán)威的專業(yè)仲裁庭。

這種種原因制約了索賠權(quán)利的行使，其后果不僅影響了建筑市場的健康發(fā)展，也給建筑經(jīng)濟(jì)的法制化建設(shè)設(shè)置了障礙。

2.解決問題的對策

2.1 創(chuàng)建良好的社會環(huán)境

運(yùn)用法律和經(jīng)濟(jì)杠桿，有效發(fā)揮各級政府的監(jiān)督管理職能。

（1）要求政府管理部門轉(zhuǎn)變政府職能，依法管理為主，政策引導(dǎo)、市場調(diào)節(jié)、行業(yè)紀(jì)律、專業(yè)組織管理為輔。

（2）進(jìn)一步完善《建筑法》《合同法》《招投標(biāo)法》等有關(guān)法律法規(guī)，建立統(tǒng)一、規(guī)范、具有權(quán)威性的招投標(biāo)與合同管理的政策法規(guī)體系。

（3）盡快研究推出與工程量清單計(jì)價(jià)法相應(yīng)的配套措施和管理辦法，健全體制，完善操作。

2.2 組織建立專業(yè)仲裁庭

以仲裁的形式更有利于公正、公平地解決工程三方的合同糾紛，而不是審判。

我國目前的仲裁裁決的執(zhí)行效力薄弱，為保證仲裁裁決的質(zhì)量及執(zhí)行效力，筆者以為以下兩點(diǎn)非常關(guān)鍵：

（1）組織高質(zhì)量的建筑工程承發(fā)包合同管理的專業(yè)仲裁庭。

（2）視該仲裁為國際仲裁而非國內(nèi)仲裁，以加強(qiáng)其執(zhí)行效力。（當(dāng)然這得由法律規(guī)定）

2.3 采取措施，確保監(jiān)理工程師的權(quán)力和地位

2.3.1 明確監(jiān)理工程師在工程建設(shè)中的定位

對監(jiān)理工程師賦予“準(zhǔn)仲裁員”的權(quán)力很不妥當(dāng)，必須予以取消，原因有二：

（1）監(jiān)理單位的監(jiān)理費(fèi)是從業(yè)主那里取得的，而不是從政府或承包商那里。

（2）監(jiān)理工程師的權(quán)力是由業(yè)主通過雙方自愿簽署的《建設(shè)監(jiān)理合同》授予的。導(dǎo)致監(jiān)理單位無法不站在業(yè)主的立場上代表它的利益。

2.3.2 提高工程師素質(zhì)

根據(jù)我國監(jiān)理工程師人才結(jié)構(gòu)現(xiàn)狀和FIDIC合同條件對工程師的要求，建議采取如下措施：

（1）要按照FIDIC合同條件對監(jiān)理工程師的行為準(zhǔn)則要求和嚴(yán)格的培養(yǎng)程序，來培養(yǎng)具有較強(qiáng)的市場預(yù)測能力、調(diào)控能力的復(fù)合型人才。

（2）要建立繼續(xù)教育制度。

（3）要加強(qiáng)思想教育，培養(yǎng)有職業(yè)道德、敬業(yè)精神、有公信力的監(jiān)理專業(yè)人才隊(duì)伍。

（4）監(jiān)理協(xié)會在監(jiān)理行業(yè)中要選拔年富力強(qiáng)，外語基礎(chǔ)好的業(yè)務(wù)骨干，向FIDIC等國際組織推薦，爭取加入其中。

（5）政府還有必要果斷采取市場監(jiān)管措施，保護(hù)監(jiān)理企業(yè)合法的基本的經(jīng)濟(jì)利益，監(jiān)理工程師才有立足之地，提高監(jiān)理工程師素質(zhì)才有可能。

2.4 加強(qiáng)索賠管理，使索賠職業(yè)化

索賠是工程贏利的一個(gè)重要途徑，其地位不亞于對工程建設(shè)本身。FIDIC合同條件和國際慣例對索賠的要求、條件、程序等均在合同中作出了明確規(guī)定。而我國相比之下，有著一定差距，建議采取以下措施以彌補(bǔ)：

（1）克服國內(nèi)傳統(tǒng)的一套做法，把索賠真正視為承包商工作的一個(gè)重要組成部分；

（2）在索賠問題上采取積極、主動的態(tài)度，善于捕捉潛在的索賠機(jī)遇。

（3）加強(qiáng)對各類國際慣例的掌握和理解，吃透與工程相關(guān)的合同。

篇10

論文摘要:在目前電站工程索賠現(xiàn)狀的基礎(chǔ)上，文章分析了產(chǎn)生索賠的原因，進(jìn)而提出一些對策及防范建議。

隨著電站建設(shè)市場的日益規(guī)范化、法制化、國際化，一個(gè)雙方嚴(yán)格履行合同、以合同為依據(jù)、對不能履行或不能全面履行合同而給對方造成損失進(jìn)行索賠的法律約束新局面正呈現(xiàn)在廣大造價(jià)工程師面前。而施工企業(yè)由于項(xiàng)目現(xiàn)場管理不到位、簽證資料不完善導(dǎo)致工期延誤或者出現(xiàn)工程質(zhì)量問題而引發(fā)業(yè)主提出高額索賠、最終導(dǎo)致施工單位倒賠錢的案例屢見不鮮。在新的任務(wù)不斷承接的同時(shí)，施工企業(yè)作為承包人能否進(jìn)一步加強(qiáng)索賠管理，增強(qiáng)企業(yè)后勁，已成為當(dāng)務(wù)之急。

一、現(xiàn)狀

在目前電站建設(shè)中，引起索賠的原因雖然很多，但一般表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：一是雙方所持合同書、合同條件、招標(biāo)文件、答疑、中標(biāo)通知書、會議紀(jì)要等合同要件中，個(gè)別條款不一致。二是業(yè)主在合同中對材料和設(shè)備價(jià)格的上漲、現(xiàn)場不利條件（如工程地質(zhì)、水文地質(zhì)等）、氣候條件等風(fēng)險(xiǎn)因素出于某種動機(jī)，或公開或隱含地寫進(jìn)了“開脫責(zé)任條款”，有時(shí)采用“單項(xiàng)約束條款”，即只寫承包商在質(zhì)量、工期上的懲罰條款，不寫?yīng)剟?lì)條款；反之，對業(yè)主的違約責(zé)任不寫或不明確賠償條款，這樣就會給合同的執(zhí)行和索賠制造法律障礙。三是施工企業(yè)缺乏對索賠的正確認(rèn)識，片面地認(rèn)為索賠不利于與建設(shè)單位的合作，怕字當(dāng)頭，怕得罪建設(shè)單位，怕影響該工程的承包，以致錯(cuò)過合同索賠時(shí)效。四是由于僧多粥少，市場過度競爭，建設(shè)單位的特殊地位造成減少投資、降低成本，對合理的索賠及費(fèi)用增加久拖不定，不準(zhǔn)索賠，不愿支付索賠。五是由于電站工程建設(shè)技術(shù)性質(zhì)、專業(yè)性質(zhì)，建筑施工企業(yè)普遍存在當(dāng)合法權(quán)益受到損害時(shí)無處申訴，又無法運(yùn)用上訴辦法處理，一般法制機(jī)構(gòu)由于不熟悉專業(yè)，不能提供專業(yè)化的規(guī)范化咨詢和服務(wù)，缺乏建筑中介服務(wù)機(jī)構(gòu)。

二、造成以上現(xiàn)象的主要原因

目前在電廠建設(shè)中，業(yè)主往往是在僅有初設(shè)的基礎(chǔ)上就進(jìn)行招標(biāo)，同時(shí)他們借助市場優(yōu)勢地位，在招標(biāo)文件中將施工中可能會遇到的風(fēng)險(xiǎn)盡可能地事先向施工單位轉(zhuǎn)嫁，并且這些條款具有很大的隱蔽性，不進(jìn)行仔細(xì)的分析，很難發(fā)現(xiàn)它對施工單位造成的影響。從筆者在2007年完成的重慶合川雙槐電廠工程索賠看，造成以上現(xiàn)象的主要原因在于：一是業(yè)主利用優(yōu)勢地位，“合法”轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)的水平越來越高;二是目前的招投標(biāo)過程，缺乏第三方的監(jiān)督;三是招標(biāo)機(jī)構(gòu)、設(shè)計(jì)院都是業(yè)主的“同盟軍”，施工單位從投標(biāo)起就處于弱勢地位;四是施工單位利用法律武器保護(hù)自己的意識較弱;五是施工單位為提高中標(biāo)率，往往采取降低報(bào)價(jià)的方式來達(dá)到中標(biāo)的目的。

三、工程施工索賠管理的建議

作為施工單位本身來講，既要為業(yè)主提供優(yōu)質(zhì)的電站產(chǎn)品，以展示自已良好的形象和聲譽(yù)，又要獲得最大經(jīng)濟(jì)效益，為企業(yè)自身建設(shè)和可持續(xù)發(fā)展提供堅(jiān)實(shí)的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)。筆者認(rèn)為，施工單位欲達(dá)此目的，除采取優(yōu)化施工方案、控制施工成本、充分利用一切人力、物力、財(cái)力外，還要合理進(jìn)行工程索賠，以獲相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。有鑒于此，解決電站工程索賠工作中存在的問題，筆者建議采取如下防范措施：

1.建設(shè)行政主管部門要從理論和實(shí)踐上加強(qiáng)對工程索賠的宣傳和引導(dǎo)，使甲乙雙方全面認(rèn)識索賠，完整理解索賠，正確對待索賠。建設(shè)行政主管部門要制定切實(shí)有效可行的索賠制度和辦法，建議在《建設(shè)工程施工合同條件》中增加有關(guān)內(nèi)容，如“索賠意向通知”和“提高索賠賬單”的條款：單列“不利的外界障礙或條件”的條款；明確和規(guī)范索賠條款的索賠費(fèi)用項(xiàng)目組成，提高索賠的可操作性

2.施工單位要懂索賠，會索賠，敢索賠。（1）增加索賠的意識，在招投標(biāo)、簽訂合同和施工全過程中，盡早預(yù)測，隨時(shí)發(fā)現(xiàn)不能索賠和應(yīng)索賠的因素。（2）投標(biāo)前后將業(yè)主或招標(biāo)委員會來往函件及時(shí)澄清，簽訂合同時(shí)盡量采用規(guī)范格式條件，合同本身?xiàng)l款要前后一致，用詞嚴(yán)謹(jǐn)，對關(guān)鍵詞和關(guān)鍵語句含義要達(dá)成共識，避免理解合同條款的多余性和隨意性。（3）盡量避免在合同中出現(xiàn)業(yè)主的“開脫責(zé)任條款”，加進(jìn)不可預(yù)見因素和獎(jiǎng)罰的雙向約束條款，給可能出現(xiàn)的索賠留出空間。（4）要注意記錄和保存各種與合同有關(guān)資料，以便為索賠提供詳盡的證明材料。（5）施工單位領(lǐng)導(dǎo)和項(xiàng)目經(jīng)理要把索賠的事看作是集工程技術(shù)知識、法律知識、財(cái)務(wù)知識、公共關(guān)系、法制、文字藝術(shù)等為一體的綜合課題，以此來組成索賠領(lǐng)導(dǎo)班子，并確定索賠的目標(biāo)，有理、有利、有節(jié)地進(jìn)行索賠。

3.索賠中要做好的幾項(xiàng)主要工作：（1）積極尋找索賠機(jī)會，如業(yè)主（包括業(yè)主代表、監(jiān)理工程師）的違約行為、合同變更、不可抗力事件等。（2）重視索賠證據(jù)的搜集和整理。如施工合同文件，如協(xié)議條款、合同條款、招標(biāo)文件、投標(biāo)書、中標(biāo)通知書；工程量清單、工程預(yù)算書和圖紙、標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范以及其他技術(shù)資料、技術(shù)要求；各種會議記錄、協(xié)議及雙方往來信函；施工進(jìn)度計(jì)劃和具體的施工進(jìn)度安排；施工現(xiàn)場的有關(guān)文件和具體氣象資料；工程檢驗(yàn)驗(yàn)收報(bào)告和各種技術(shù)鑒定報(bào)告；施工中水、電、道路的開通或封閉的記錄或證明；官方物價(jià)和工資調(diào)整及各種會計(jì)核算資料；建材、設(shè)備的采購、訂貨、運(yùn)輸進(jìn)場使用方面的憑據(jù)；國家法律、法規(guī)、部門規(guī)章等。（3）索賠的計(jì)算?？伤髻r項(xiàng)目費(fèi)用的計(jì)算原則一般在合同條件中都有約定，合同條款沒有的可參照國家有關(guān)法律、法規(guī)、行業(yè)規(guī)定等。如非典時(shí)期建設(shè)行政部門出臺臨設(shè)費(fèi)增加的條文等。（4）編寫索賠報(bào)告，提交索賠文件。施工單位應(yīng)在合同約定時(shí)間內(nèi)提交索賠報(bào)告，依據(jù)國際慣例與我國相關(guān)法律規(guī)定，一般為28天，否則將失去索賠機(jī)會。（5）索賠事件的跟進(jìn)與協(xié)商。對于施工單位的索賠要求，業(yè)主方一般較反感。所以雙方需經(jīng)多次的協(xié)商甚至復(fù)雜的談判才能達(dá)成協(xié)議。對于經(jīng)過努力無法達(dá)成一致的，必要時(shí)可按合同采用仲裁、訴訟等方法。（6）索賠成功的要素。一個(gè)成功的索賠，其索賠計(jì)算的方法應(yīng)是合同約定的或國家有規(guī)定的，且是公正的，這是索賠基礎(chǔ)。監(jiān)理工程師的公平性、施工單位的合同管理水平是影響索賠成功的重要因素。與業(yè)主、監(jiān)理工程師營造融恰的朋友關(guān)系對索賠工作的開展有深遠(yuǎn)的影響。

4.發(fā)展與規(guī)范建筑中介機(jī)構(gòu)。建立一支熟悉電站專業(yè)，且規(guī)范化、專業(yè)化的工程咨詢服務(wù)機(jī)構(gòu)，受施工單位委托幫助起草、修改承包合同文件，幫助施工單位追究侵權(quán)者的法律責(zé)任，為其所受損害取得應(yīng)有的補(bǔ)償，加強(qiáng)索賠服務(wù)，為索賠提供必要的外部環(huán)境條件，幫助施工企業(yè)做好索賠和科學(xué)的索賠。

5.推行與建立工程保證擔(dān)保制度是維護(hù)各方利益做好索賠工作的有力保證。（1）業(yè)主支付擔(dān)保。通過業(yè)主支付保證擔(dān)保，擔(dān)保公司審查業(yè)主支付能力，促使和約束業(yè)主履行義務(wù)，在履行合同中，業(yè)主支付不了，由擔(dān)保公司代為支付；（2）承包商投標(biāo)擔(dān)保。投標(biāo)擔(dān)保是承包商為中標(biāo)后能夠按標(biāo)書簽訂合同進(jìn)行擔(dān)保，承包商投標(biāo)應(yīng)具有投標(biāo)的資格。若其業(yè)績、信譽(yù)很好，擔(dān)保公司給他擔(dān)保，實(shí)際上就是在承包商進(jìn)入市場之前，做一個(gè)資格會審（3）承包商履約以及建筑材料擔(dān)保。

通過上述擔(dān)保，明確工程項(xiàng)目主體各方與擔(dān)保公司的責(zé)、權(quán)、利，有了這些擔(dān)保，工程項(xiàng)目欠缺問題、質(zhì)量問題、工期問題、合同履約問題、工程索賠問題都可以得到解決，各方利益可以得到保證。

6.在索賠過程中，特別是與業(yè)主、監(jiān)理等的交往中，注意避免使用“索賠”一詞。筆者多年的索賠經(jīng)驗(yàn)表明，“合同價(jià)款調(diào)整”、“補(bǔ)償性費(fèi)用”等詞的使用，有助于索賠成功。另外，嚴(yán)格地講，我們所謂的索賠就是依據(jù)合同進(jìn)行對原合同價(jià)款的調(diào)整，是業(yè)主本身就應(yīng)按合同結(jié)算給施工的，“賠”確實(shí)“刺耳”。

經(jīng)驗(yàn)表明，在實(shí)施有效的防范措施的同時(shí)，加強(qiáng)索賠管理，必能降低合同履行風(fēng)險(xiǎn)。筆者相信，隨著建筑領(lǐng)域法制的日益完善，作為工程合同的雙方，都應(yīng)按照“游戲”規(guī)則辦事，誠實(shí)守信，只有這樣，我國的建筑市場才能健康發(fā)展。

參考文獻(xiàn):

1.蕭哲.合理進(jìn)行工程索賠.增強(qiáng)企業(yè)后勁.吉林勘察設(shè)計(jì),2006（3）